Заключение и ведение договоров поставки

Заключение и ведение договоров поставки

2.4. Договор поставки

Договор поставки является важным и неотъемлемым документом в деятельности любой организации (или индивидуального предпринимателя), занимающейся торговой деятельностью. Если организация специализируется на оптовой торговле, она одновременно будет выступать и как покупатель, и как продавец (поставщик) товара. Если же организация занимается только розничной торговлей, в заключаемых ей договорах она будет выступать только как покупатель, так как в розничной торговле договора купли-продажи с каждым потребителем в отдельности не заключаются, за исключением, пожалуй, случаев, когда торговая организация реализует товары в кредит без привлечения банков и других кредитных организаций. Но в любом случае договоры поставки заключаются непременно, поэтому мы постараемся дать нашим читателям основные понятия и сведения об этом документе.

Прежде всего хотелось бы обратить внимание на одну, казалось бы, азбучную истину. Подходить к заключению договоров следует очень и очень серьезно! Довольно часто торговые организации (особенно это касается небольших фирм и индивидуальных предпринимателей) довольствуются устоявшейся формой договора, либо своей, либо той, которую предлагает поставщик. В итоге лица, ответственные за заключение договоров, подписывают их, что называется, «на автомате», даже не вчитываясь в текст, полностью доверяя формулировке «Всегда по ним работаем». До определенного момента этот подход может работать, особенно если поставки идут от небольшого круга проверенных поставщиков. Но, заключая договор, следует иметь в виду, что это юридический документ и в случае возникновения споров решаться они будут на основании положений этого документа, а не на основании «честных слов» и «джентльменских соглашений».

Условия любого договора не должны противоречить требованиям действующего законодательства, которое дает большую свободу при заключении договоров. Так, многие пункты закона, предписывающие те или иные условия поставки, содержат формулировку «если иное не предусмотрено договором», т. е. если в договоре оговорены другие условия, то при возникновении споров по данному вопросу, действовать будут именно эти условия.

Если же договор не затрагивает какие-либо условия, по которым возникли разногласия, по умолчанию вступают в силу положения законодательства.

Согласно ст. 506 ГК РФ «…по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием».

Таким образом, договор поставки – это разновидность договора купли-продажи, заключаемый только при оптовой продаже (поставке) товаров. ГК РФ предписывает также сроки и способы урегулирования споров, возникающих при заключении договора поставки (ст. 507):

1) в случае, когда при заключении договора поставки между сторонами возникли разногласия по отдельным условиям договора, сторона, предложившая заключить договор и получившая от другой стороны предложение о согласовании этих условий, должна в течение 30 дней со дня получения этого предложения, если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами, принять меры по согласованию соответствующих условий договора либо письменно уведомить другую сторону об отказе от его заключения;

2) сторона, получившая предложение по соответствующим условиям договора, но не принявшая мер по согласованию условий договора поставки и не уведомившая другую сторону об отказе от заключения договора в срок, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора.

Договор поставки является двусторонне обязывающим, т. е. каждая из сторон при заключении договора приобретает по нему одновременно и права и обязанности. Он является также консесуальным, т. е. его условия согласовываются между обеими заинтересованными сторонами, и возмездным. К основным особенностям договора поставки согласно ст. 506 ГК РФ следует отнести следующие:

1) в качестве продавца в договоре поставки выступает только предприниматель (юридическое лицо, индивидуальный предприниматель), реализующий товары как производимые им, так и закупленные для последующей продажи;

2) цель приобретения товара не должна быть связана с его использованием для личных, домашних или семейных нужд. Если мы сопоставим требование к цели приобретения товара с определением оптовой торговли, станет ясно, что второй стороной – покупателем – в договоре поставки также выступает предприниматель (индивидуальный предприниматель или юридическое лицо);

3) в отличие от договора купли-продажи в договоре поставки момент заключения договора и момент его исполнения, как правило, не совпадают, что подтверждается формулировкой о передаче товара покупателю «…в обусловленный срок или сроки».

Чаще всего договор поставки заключается на год с возможностью последующей пролонгации, т. е. его заключение ведет к возникновению долгосрочных отношений.

Обязательными атрибутами заключаемого договора являются:

1) место и дата его заключения;

2) наименование сторон, заключающих договор;

3) фамилия, имя, отчество и должность лица, заключающего договор от имени каждой из сторон, а также наименование документа, на основании которого это лицо имеет право на заключение договора от имени предприятия (Устав организации, доверенность);

4) собственно предмет договора;

5) порядок, способы и сроки расчетов по договору;

6) сроки действия договора.

Договор должен быть скреплен собственноручными подписями лиц, заключивших договор от лица своих организаций, и заверен печатями обеих сторон.

Договор может (и должен) содержать также особые условия, как, например, возможность пролонгации договора, признание форс-мажорных обстоятельств, освобождающих стороны от ответственности за неисполнение условий договора.

Торговым организациям и индивидуальным предпринимателям, специализирующимся на розничной торговле товарами, имеющими ограниченный срок годности, мы рекомендуем в договорах поставки оговаривать также минимальный уровень срока годности товара (например, срок годности товара должен на момент поставки составлять не менее 85 %).

В целом, в договоре поставки может быть затронут очень широкий круг вопросов, и чем полнее и точнее будут изложены условия договора, тем меньше шансов на возникновение споров по этим вопросам в дальнейшем.

Как же поступать торговым организациям, заключающим договоры с иногородними поставщиками, в случае, если выезд доверенного лица одной из сторон для заключения договора на месте невозможен? Ждать, пока договоры с подписями и печатями дойдут по почте (а это на данный момент единственный способ получить оригинал документа без выезда на место) долго и неэффективно. Можно использовать следующий способ. Непосредственно в условия договора следует включить пункт о том, что договор и все документы, являющиеся его неотъемлемой частью (дополнительные соглашения, спецификации, перечни товаров и т. д.) действительны в виде отправлений по факсу до момента получения оригинала документа. Затем экземпляр договора с подписью и печатью отправляется по факсу другой стороне и возвращается также по факсу с ее подписью и печатью. Таким образом, у организации будет документ, позволяющий ей действовать в рамках данного договора до тех пор, пока по почте или другим способом не будет получен оригинал. Однако такой вариант можно предложить лишь как временную меру, и злоупотреблять им не стоит.

Документами, дополняющими договор поставки и являющимися его неотъемлемой частью, могут служить соглашения об изменении условий договора (в этом случае нет необходимости перезаключать договор, если изменяется лишь часть условий поставки и обе стороны согласны с этими изменениями); протокол разногласий; документы, определяющие количество, цену, ассортимент и другие требования, предъявляемые к поставляемому товару (это особенно актуально при заключении долгосрочных договоров с поставкой товара партиями) и т. д.

В этом пункте были приведены общие сведения о цели и значении такого документа, как договор поставки. Однако еще раз следует подчеркнуть, что для каждой торговой организации и даже для различных контрагентов в одной и той же фирме, условия договоров могут заметно отличаться, в зависимости от конкретных условий хозяйственной деятельности предприятия или индивидуального предпринимателя.

Важность заключения договора поставки

При исполнении договора по ставки, пусть даже со своим «самым надежным» партнером, не так редко возникают проблемы, ведущие или могущие привести к существенным финансовым потерям и окончательному разрыву отношений, которые, как казалось, всегда были ясными и безоблачными.
Попытаемся разобрать некоторые причины возникновения таких «трений».

Во-первых, уже на стадии подготовки договора к заключению и ведения переговорного (пусть даже формально) процесса, необходимо обратить самое пристальное внимание на условия договора касающиеся сроков поставки товара, его количества, описательных характеристик, исходя из которых можно будет четко определить, что именно и когда именно будет поставлено в адрес покупателя.

Во-вторых, обязательно и всегда следует включать в договор поставки условия о процедуре приемки по количеству и, что самое существенное по качеству товара. Обратим свое внимание, на следующее обстоятельство. До сегодняшнего дня, с 60-х годов 20 века, не отменены и действуют разработанные Госарбитражем инструкции, а по существу правила и условия приемки товара по качеству и количеству — это инструкция регламентирующая приемку товара по количеству, утвержденная постановлением Госарбитража при Совете Министров СССР от 15 июня 1965 г. N П-6 и инструкция регламентирующая приемку товара по качеству, утвержденная Постановлением Госарбитража при Совете Министров СССР от 25 апреля 1966 г. N П-7.

Причем, практически на всех предприятиях, виды деятельности которых, так или иначе связаны с приобретением либо продажей товара, сотрудники либо слышали о существовании названных инструкций либо точно знают их отдельные положения, но зачастую при подготовке договора инструкции просто игнорируются.

Более того, очень часто, при работе с постоянным партнером, договор поставки вообще не заключается. Поставка товара, с документальной стороны, осуществляется оформлением товаротранспортных накладных (иногда даже не подписанных, либо подписанных, но лицами, не имеющими на это достаточных полномочий).

Отсюда следует, что события могут развиться следующим образом. Покупатель заказывает у поставщика, большую партию дорогостоящего товара. С учетом того, что партнеры знают друг друга очень давно, желания тратить время на бумажную волокиту нет, товар отгружается в транспортное средство покупателя, водитель (он же экспедитор) подписывает накладную и. «договор исполнен». Данный порядок действий, является типично российским принципом полагаться «на авось», более того, наверное, в большинстве случаев, риск финансовых потерь (о котором никто не задумывается) при всей своей неоправданности не дает о себе знать, поскольку срабатывает фактор везения.

Но бывают ситуации, когда товар поставлен, покупатель принимает его у себя на складе, но в дальнейшем вскрывается, что либо часть партии товара, либо вся партия имеет дефекты, недостатки, которые при приемке никто не мог, да и не старался обнаружить. Далее стандартный набор — претензия поставщику, ответ поставщика (скорее всего содержащий множество фраз говорящих о том, что его товар один из самых лучших в этом секторе рынка и все недостатки, которые были обнаружены, возникли только по вине самого покупателя), недоумение покупателя «как мог его подвести самый надежный и самый дружественный ему контрагент» и, в качестве кульминации — исковое заявление в арбитражный суд с последующим решением суда. И самый главный вопрос — каким может быть решение суда в данном случае?

Ответ прост. Что покупатель может представить в судебное заседание в качестве подтверждения своих исковых требований о некачественном товаре поставленном в его адрес. В первую очередь — это накладные. Да, накладные могут подтвердить, что товар фактически был поставлен и что между поставщиком и покупателем, существовали некие договоренности относительно данной партии товара. Но где остальные условия поставки? Из какого источника суд сможет выяснить, в течении какого времени покупатель имеет право заявить свои требования в отношении качества товара, и каким образом он может это сделать? Почему покупатель считает, что данные недостатки возникли именно по вине поставщика, а не в ходе транспортировки товара? Если с момента приемки товара на складе покупателя прошло достаточно продолжительное время, почему покупатель имеет претензии к поставщику, а не к работникам своего склада, которые возможно ненадлежащим образом исполняют свои обязанности по сохранению товара.

Таких вопросов в Арбитражном суде может возникнуть множество. Чтобы их избежать, а возможно, чтобы избежать и самого суда, следует соблюдать очень простое правило — каким бы не был партнер, в первую очередь договор. Это поможет минимализировать издержки и сохранять здоровое течение бизнеса.

Договорная работа на предприятии

Прежде всего, необходимо вспомнить, что же все-таки такое — договор и какова его роль в сфере хозяйственных отношений.

Договор — это соглашение двух или более лиц (субъектов, сторон, контрагентов), позволяющее устанавливать, изменять или прекращать их взаимные права и обязанности.

Цель, с которой заключается договор, составляет предмет сделки, взаимные права и обязанности сторон — его условия, совокупность условий — его содержание.

Общеизвестна роль договора как универсального регулятора хозяйственных связей, всеобъемлющего инструмента коммерции, хозяйственной деятельности. С другой стороны, договор между конкретными сторонами позволяет улавливать и упорядочивать их тончайшие взаимоотношения, избавляя законодателя от этой непосильной и ненужной функции.

Поэтому Гражданский кодекс дает лишь общую характеристику договоров и перечень основных условий, оставляя сторонам возможность сколь угодно конкретизировать, расширять положения, включаемые в каждый конкретный договор. Такую же свободу должны предоставлять и корпоративные нормативные акты.

Закон наделяет организации правом самостоятельно выбирать контрагентов и совершать от своего имени действия, имеющие юридическую силу при выработке и реализации обязательств по договорам.

Под договорной работой на предприятии понимаются мероприятия, обычно проводимые в два цикла:

  • заключение договоров (подготовка, оформление, согласование условий с контрагентами);
  • организация исполнения договоров (оперативные мероприятия, учет, контроль, оценка хода и результатов).

Эта работа есть разновидность правовой деятельности, поскольку в ее основе лежат юридические нормы (централизованные и корпоративные), а результат ее первого цикла — договор — сам становится юридически обязательным документом.

Если предприятие выступает в качестве поставщика (продавца, исполнителя), то за оформление и выполнение договора отвечает, как правило, плановый отдел или отдел сбыта, либо специально образуемый договорный отдел. Если предприятие является покупателем (заказчиком), то работа в зависимости от предмета договора ведется в службах, ответственных за материально-техническое снабжение, организацию капитального строительства, ремонта оборудования и т.п.

Двум названным видам договорной работы должны соответствовать: содержание корпоративных актов, специализация юристов, распределение обязанностей между работниками юридического отдела предприятия. Следует обратить внимание на стадии договорной работы.

Круг вопросов, решаемых в процессе заключения и исполнения договоров, специфичен для каждого предприятия, но сам этот процесс единообразен в том смысле, что ему присущи следующие типичные стадии.

1. Подготовка к заключению договоров. Этапы:

  • преддоговорные контакты с возможными контрагентами;
  • разработка основных условий (подписание предварительных договоров — соглашений о намерениях);
  • подготовка бланков договорной документации;
  • составление плана договорной кампании (при большом количестве потенциальных контрагентов).

2. Оценка оснований заключения договоров

Базируется главным образом на анализе производственной и коммерческой ситуации, в которой находится предприятие и каждый из потенциальных контрагентов. Решение об отказе заключить договор при наличии предварительного соглашения необходимо аргументировать, причем до того, как контрагент совершит действия, связанные с материальными затратами.

3. Оформление договоров. Этапы:

  • разработка проектов;
  • урегулирование разногласий;
  • конкретизация содержания заключенных договоров;
  • их изменение или расторжение.

Проекты разрабатываются, как правило, службой, ответственной за ведение договорной работы, и вместе с протоколом разногласий или другой подобной документацией передаются для всесторонней проверки в отделы, занятые производственным материально-техническим, финансовым и правовым обеспечением предприятия. Традиционная форма проверки соответствия проектов интересам и возможностям предприятия – визирование.

4. Доведение содержания договоров до исполнителей. Возможно в следующих формах:

  • передача заинтересованным лицам договорной документации, что обычно удостоверяется их подписью;
  • передача подразделениям предприятия копий или выписок этих документов;
  • издание систематизированной информации об основных условиях договоров (описи заказов, планы поставок и т.п.).

5. Контроль исполнения.

Имеет целью поддерживать работы в параметрах, отвечающих условиям контрактов, для чего данные о ходе работ сопоставляются с обусловленными показателями. Контроль может быть выборочным, сплошным, периодическим, постоянным.

6. Оценка результатов исполнения договоров.

  • выводов об успехе (неуспехе) путем сравнения фактически достигнутых показателей с целями сделок;
  • анализа результатов на предмет возможности применить к исполнителям меры поощрения или санкции;
  • разработки мероприятий, способных улучшить исполнение договоров.

Этапы договорной работы

Наиболее сложный вопрос представляет, пожалуй, вопрос о нормативной регламентации договорной работы.

Особенностью договорной работы является то, что она основана на локальных нормативных актах, то есть таких, которые принимаются непосредственно самими предприятиями.

Эти акты, не повторяя общих положений о договорах, содержащихся в действующем законодательстве, позволяют:

  • учесть специфические особенности и условия работы предприятия, и призваны определить перечень и функции подразделений предприятия, ведущих договорную работу;
  • установить содержание выполняемых при этом действий, порядок и сроки их осуществления;
  • закрепить схемы исполнения договорной документации и формы учета исполнения договоров;
  • определить меры стимулирования надлежащего исполнения договоров и ответственности структурных подразделений и должностных лиц за нарушение договорных обязательств;
  • предусмотреть ответственность конкретных работников, их права и обязанности.

Регламентация договорной работы

Следует иметь в виду, что локальные нормативные акты могут носить как комплексный характер (например, Положение о ведении договорной работы, Инструкция о порядке ведения договорной работы), так и отражать лишь часть стадий (например, Инструкция о порядке предъявления претензий и исков за неисполнение обязательств). Однако есть предел, за которым нормирование теряет смысл — чрезмерная детализация рождает «мертвые» правила. Корпоративные акты, регулирующие ведение договорной работы, утверждаются руководителем предприятия.

При разработке инструкций (положений) не следует ни воспроизводить, ни пересистематизировать нормы законодательства. Это ведет, во-первых, к отрыву создаваемых актов от реального структурирования договорной работы на предприятии, во-вторых, — к искажению смысла закона. В таких корпоративных актах не следует предусматривать нормы, регулирующие отношения с контрагентами, поскольку это является предметом договорной регламентации с ними.

К локальным нормативным актам в качестве приложений разрабатываются формы (бланки) договорной документации. Содержание этих бланков отражает основные реквизиты и условия будущего договора. В определенной степени они облегчают и ускоряют процесс заключения договоров. Поэтому очень важно обеспечить их своевременную разработку. Вместе с тем следует указать, что формы договорной документации носят вспомогательный характер. В процессе заключения договоров и согласовании его условий стороны могут вносить в них изменения и дополнения: исключить из них отдельный пункты, включить другие и т.д.

Особое внимание следует обратить на роль юридической службы в договорной работе на предприятии. Юридическая служба предприятия обобщает и анализирует договорную практику. Это необходимо для выявления недостатков в организации договорной кампании и разработки мероприятий по их устранению и недопущению. Выводы, сделанные в результате обобщения, используются при заключении новых договоров.

Важно подчеркнуть, что участие юрисконсультов в договорной работе носит не эпизодический, а постоянный характер. Оно не сводится только к ознакомлению сотрудников, участвующих в договорной работе, с соответствующими нормативными актами. Юристы организуют и активно участвуют как в подготовке локальных нормативных актов, так и всей договорной документации. Юрисконсульт обязан просмотреть и завизировать все правовые акты предприятия, высказать по ним свои замечания и предложения с тем, чтобы в этих актах было выражено наиболее оптимальное решение, основанное на знании конкретной хозяйственной ситуации и действующего законодательства.

При проверке проектов правовых документов либо участии в подготовке приказов, инструкций, положений, договоров и другой правовой документации по вопросам договорной работы юридической службе следует обращать внимание на то, чтобы в них не устанавливались незаконные положения и условия. Только после такой проверки проекты указанных документов могут быть завизированы юридической службой.

Юридической службе следует участвовать в определении структуры договорных связей предприятия исходя из необходимости установления более рациональных договорных отношений. При этом необходимо иметь в виду, что структура договорных отношений может зависеть от характерного для данного предприятия направления специализации, организационного построения (наличия в составе производственного объединения самостоятельных предприятий, производственных единиц) и распределения функций между ее хозяйственными подразделениями, от технологических особенностей производства и др.

Получив проект договора для проверки, юрисконсульт должен посмотреть правильно ли он составлен по существу и по форме. При визировании проекта договора следует, кроме того, обратить внимание на отражение в нем всех существенных условий, полноту и четкость изложения текста договора, не допускающего различного толкования.

В тех случаях, когда у подразделения предприятия, получившего проект договора, имеются замечания по его условиям, договор оформляется с протоколом разногласий. Юридический отдел, если он не участвовал в составлении протокола разногласий, должен при визировании проекта договора проверять законность и правильность составления протокола разногласий. Рассматривая замечания контрагента, изложенные им в протоколе разногласий, юридический отдел должен обращать внимание на законность и мотивированность предложенных замечаний, а также возражений на них со стороны заинтересованных подразделений предприятия.

Эффективность договорной работы в немалой степени зависит от учета и контроля исполнения хозяйственных договоров.

Надлежаще организованный учет является важным элементом системы мер по предотвращению нарушений обязательств. Он должен обеспечивать создание документальной базы для анализа причин невыполнения договорных обязательств, принятия мер по предотвращению их и устранению, способствовать правильному рассмотрению претензий и исков контрагентов, обеспечивать достоверность данных в статистической отчетности о выполнении договорных обязательств.

На практике такой учет осуществляется путем ведения журнала. В этом журнале предусматриваются разделы, в которых указываются, например, по договору поставки такие данные, как реквизиты контрагента, номера и даты договоров, спецификаций, нарядов, заказов, объем продукции, подлежащей поставке, и сроки поставки, наименование отгруженной продукции и дата отгрузки, номера транспортных документов, платежных требований и другие сведения.

Контрольные функции за надлежащим исполнением договорных обязательств должны осуществлять все службы, связанные с ведением договорной работы. В этих же целях могут образовываться специальные службы наблюдения за исполнением обязательств. Особенно велико значение в данной работе юридической службы предприятий. Она должна разрабатывать и осуществлять мероприятия, способствующие безупречному исполнению условий договора, координировать в этом плане деятельность всех звеньев предприятия.

Учет и контроль должны вестись и за ненадлежащим исполнением договорных обязательств контрагентами. И здесь юридической службе, наряду с другими структурными подразделениями, следует наладить оперативный сбор необходимой информации о нарушениях договорных обязательств. Это позволит своевременно выявить и не оставить без внимания ни одного случая ненадлежащего исполнения договоров, уменьшить разрыв во времени между нарушением и применением ответственности к должнику, повысить точность и качество подготавливаемых претензионных и исковых материалов.

В основе заключения договора лежит принцип свободы договора. Граждане и юридические лица вступают в договорные отношения своей волей и в своем интересе, они свободны в установлении своих прав и обязанностей и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора

Данные положения призваны обеспечить нормальное функционирование гражданского оборота, необходимым условием которого является равноправие его участников.

Развитие свободного рынка требует порой принятия нестандартных решений, и поэтому современное законодательство предоставляет участникам договора право заключать договоры, как предусмотренные, так и не предусмотренные законом или иными правовыми актами. Кроме того, стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). При этом к отношениям сторон по смешанному договору будут применяться в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Однако следует предостеречь от поспешного и непродуманного экспериментирования в заключении таких договоров. Для их составления требуется достаточно высокая юридическая квалификация. В противном случае при возникновении спора по такому договору стороны может ожидать неприятный сюрприз, когда суд определит применимое к данному договору право и окажется, что отношения сторон, в том числе и ответственность за нарушение своих обязательств по этому договору, установлена не так, как стороны рассчитывали. То есть прежде чем изобретать «новые» положения договора необходимо удостовериться, что законом не установлены обязательные требования к составлению данных условий договора. В обратном случае может оказаться, что законом предусмотрены какие-то иные последствия, нежели те, на которые рассчитывали стороны.

Участники договора могут определять его условия по своему усмотрению во всех случаях, когда содержание соответствующего условия не определено законом или иным правовым актом, носящим строго обязательный характер (императивными нормами). То есть действует принцип «свободы в рамках закона».

Однако для гражданского права не характерно императивное регулирование отношений сторон. В большинстве случаев условие договора определяется нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма). Таким образом, стороны могут своим соглашением установить условие, отличное от предусмотренного диспозитивной нормой. В то же время, если стороны по каким-то причинам не оговорили решение данного вопроса, он тем не менее не окажется неурегулированным. В том случае как раз и будет действовать диспозитивная норма.

Если же какое-либо условие не определено сторонами в договоре или диспозитивной нормой закона, отношения сторон по данному вопросу определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Структура и реквизиты договора

Следует иметь четкое представление об основных реквизитах договора. К реквизитам договора обычно относят название договора (заголовок), дату и место его составления.

Название договора указывает на юридическую сущность составленного документа (например: «Договор аренды здания»).

Возможным вариантом является указание только слова «договор» в начале документа.

Дата составления договора является необходимым реквизитом, во многих случаях позволяющим определить начало течения сроков по договору, особенно для договоров, вступающих в силу с даты подписания.

Обычно дата ставится после заголовка перед текстом. Для простой письменной формы характерно написание чисел цифрами, а месяца – словом. В нотариально удостоверяемых договорах, как правило, требуется написание полностью всей даты словами.

Место заключения договора также обычно указывается в начале договора после заголовка. Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направлявшего оферту (ст. 444 ГК РФ). По внешнеторговым сделкам место заключения договора имеет особое значение, так как может явиться фактором, определяющим подлежащее применению право.

В Гражданском кодексе установлены два необходимых условия, без соблюдения которых договор не будет считаться заключенным. Во-первых, между сторонами должно быть достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, а во-вторых, достигнутое соглашение по всей форме должно полностью соответствовать требованиям, предъявляемым к таким соглашениям.

Существенными в соответствии со ст. 432 ГК РФ признаются условия:

  • о предмете договора;
  • относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение;
  • которые названы в законе или иных правовых актах существенными или необходимыми для договоров данного вида.

В предмете договора должны быть определены те отношения, по поводу которых заключается договор, а также некоторые дополнительные сведения в случаях, установленных законом. Так, в соответствии со ст. 554 ГК РФ в договоре купли-продажи недвижимости должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить недвижимое имущество, подлежащее передаче покупателю по договору, в том числе данные, определяющие расположение недвижимости на соответствующем земельном участке, либо в составе другого недвижимого имущества.

Следует различать предмет договора и объект договора. Объект договора — это то имущество, по поводу которого заключается тот или иной договор. Таким образом, понятие предмета договора шире понятия объекта договора и включает его в себя. При составлении данного раздела договора следует учитывать, что предмет договора, как правило, можно установить из первой статьи в каждом разделе ГК применительно к указанным в нем договорам. Поскольку в договоре должны быть четко определены стороны договора, в нем должны быть указаны данные, позволяющие установить кто именно его заключил. Поэтому в преамбуле договора целесообразно указать наименования сторон, а также кто именно представляет стороны при подписании данного договора, и на каком основании они действуют, а в конце договора в отдельном разделе указать следующие данные:

  • для организаций: юридические адреса и банковские реквизиты сторон, должность, фамилию, имя, отчество лица, подписывающего данный договор, а также приложить печать этой организации;
  • для граждан: фамилия, имя, отчество, паспортные данные (серия, номер, дата выдачи, орган, выдавший паспорт), место жительства, личная подпись.

Как было отмечено выше, стороны могут включить в договор любые дополнительные или, иначе говоря, факультативные условия договора, не противоречащие императивным нормам законодательства. Описать все возможные дополнительные условия невозможно. При их составлении стороны исходят из конкретных обстоятельств дела.

В большинстве случаев представляется целесообразным более детальное определение сторонами порядка и формы расчетов, что может использоваться в качестве средства, обеспечивающего удобство и надежность выполнения сторонами своих обязательств по договору. Так, если в договор не включено условие о форме расчетов и в законе отсутствует соответствующая диспозитивная норма, должник может избрать любую из предусмотренных действующим законодательством форм платежа. Однако, если это условие будет включено в договор, то должник уже окажется обязан использовать форму расчетов, предусмотренную договором.

Широко распространено включение в договор так называемой арбитражной оговорки. При этом возможны следующие основные варианты:

  • в договоре предусматривается претензионный порядок рассмотрения споров до суда (в случае, если для данного договора претензионный порядок не предусмотрен законом);
  • при отсутствии в договоре специальных оговорок, либо при наличии в договоре указания о том, что возникшие споры разрешаются в установленном порядке, споры между сторонами будут разрешаться судом, как правило, по месту нахождения ответчика, в соответствии с порядком, установленным действующим законодательством РФ. Однако в случаях, установленных ст. 30 АПК и ст120 ГПК, стороны могут по своему усмотрению изменить территориальную подсудность для споров по договору, например, определив местом рассмотрения споров судом не место нахождения ответчика, а место нахождения истца;
  • с целью упрощения и удешевления процедур решения споров по договору стороны могут предусмотреть их передачу на рассмотрение третейского суда.В этом случае сторонам необходимо согласовать название и местонахождение постоянного действующего третейского суда, либо определить порядок формирования третейского суда, в частности, указать число судей, язык разбирательства и другие вопросы, поскольку, если в дальнейшем одна из сторон будет уклоняться от этого, спор останется неразрешенным;
  • для внешнеторговых договоров используют так называемую типовую арбитражную оговорку о том, что споры, вытекающие из данного договора, подлежат разрешению в арбитраже, действующем по регламенту ЮНСИТРАЛ, определяющему порядок формирования третейского суда, в том числе в случае уклонения одной из сторон от утверждения кандидатур третейских судей.

При определении ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение ими своих обязательств по договору следует учитывать, что она определяется в соответствии с общими положениями законодательства (ст.15, 401 и др. ГК РФ) с учетом особенностей, предусмотренных законом или договором. Также в договоре следует предусмотреть обстоятельства, освобождающие стороны от ответственности (форс-мажор). При отсутствии соответствующих положений в договоре данный вопрос будет регулироваться нормами закона, в частности ст. 401 ГК РФ, где установлено, что лицо, не исполнившее обязательство, либо исполнившее ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины в форме умысла или неосторожности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

Однако законом могут быть установлены и иные условия ответственности. Так, например, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее свои обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность независимо от вины. Единственным основанием (если иное не установлено законом или договором), освобождающим его от ответственности, будет непреодолимая сила, то есть чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства. Следует отметить, что к таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

На практике существует определенная «схема» договора, применять которую следует, конечно, с учетом особенностей составления конкретного вида договора.

Рекомендуется придерживаться следующей примерной структуры договора.

  1. Реквизиты договора:
    • название договора;
    • место его заключения;
    • дата заключения договора.
  1. Преамбула (включает название сторон и указание на то, что они заключили настоящий договор).
  2. Предмет договора (в том числе указать объект договора).
  3. Срок договора, порядок досрочного расторжения договора.
  4. Права и обязанности сторон.
  5. Расчеты сторон.
  6. Ответственность сторон.
  7. Разрешение споров (арбитражная оговорка).
  8. Заключительные положения.
  9. Юридические адреса и банковские реквизиты сторон.
  10. Подписи сторон.

Тэги: договорная работа, положение о договорной работе, организация договорной работы, договорная работа предприятия, отдел договорной работы, регламент договорной работы, порядок ведения договорной работы, организация договорной работы предприятия, основы договорной работы, эффективная договорная работа, проблемы договорной работы.

Формы заключения договоров

Стороны, принимающие участие в сделке, выражают свою волю в виде договора, который определяет форму такой сделки. В Гражданском кодексе (ст.205) предусмотрены как письменная, так и устная формы договоров. Если форма конкретного вида договоров законодательно не установлена, стороны вольны выбрать любую из них.

Устный договор

Наш отдел бухгалтерских услуг – ваш профессиональный консультант в сфере налогообложения.

Разделение труда — вот главное отличие наших комплексных пакетов. Хотите экономить — пакет БИЗНЕС — ведите базу самостоятельно, мы будет выполнять лишь функции контроля. В пакете ПРЕМИУМ мы будем вести вашу базу самостоятельно.

Пакет ПРОСТОЙ — платите по-операционно. Плата за бухуслуги зависит от активности вашей хоздеятельности в отчетном месяце.

глава отдела бухгалтерии
кандидат экономических наук

Главным требованием к устной форме договора является выполнение в полном объеме его условий в момент совершения (ГКУ, ст.206, ч.1).

Не могут быть заключены в устной форме:

  1. Договоры, подлежащие обязательной государственной регистрации.
  2. Договоры, подлежащие обязательному нотариальному удостоверению.
  3. Договоры, к которым законодательно выдвигается требование их заключения в письменной форме (в этом случае последствия несоблюдения письменной формы – признание договора недействительным).

В устной форме могут заключаться следующие виды договоров:

  1. Дарения (предметов бытового значения и вещей, предназначенных для личного использования).
  2. Ссуды – между физлицами, при условии, что ссужается предмет бытового назначения.
  3. Займа – между физлицами, при условии не превышения размеров десяти необлагаемых минимумов (170 грн.).
  4. Сделки – между физлицами, при условии не превышения ее размеров двадцати необлагаемых минимумов (340 грн.).
  5. купли-продажи, расчеты по которым производятся в наличной форме (розничная торговля).

Письменная форма договора

Письменная форма может иметь вид:

  1. Договоров, составленных в виде единого документа либо нескольких документов (в т.ч. электронных, включая телеграммы, факсы и письма, которыми стороны обменялись между собой).
  2. Договоров, составленных в электронном виде. Такая разновидность письменного договора легализована на уровне Гражданского кодекса (ст.639). Права и обязанности сторон такого типа договоров установлены Законом Украины №675-VIII от 3 сентября 2015 года «Об электронной коммерции».

Как бы там не было, но заключенным считается договор, который подписали его стороны. Если документ не подписан сторонами, то он не может быть признан заключенным.

В любом случае, использование письменной формы обязательно:

1. При проведении сделок между юрлицами.
2. При проведении сделок между юридическими и физлицами (исключение – операции, предусмотренные ст.206, ч.1 ГКУ).
3. Физлицами – между собой, если сумма сделки превышает 20 необлагаемых минимумов.
4. Прочие виды сделок, для проведения которых установлена письменная форма договора.

Необходимость печати на договоре

После принятия в октябре 2014 года Закона 1206, обязательства по использованию субъектами хозяйствования печатей в Украине были отменены. Так, теперь обладание печатью – лишь право такого субъекта, но не его обязанность. Поэтому скрепление договора печатью обязательно только при наличии письменной договоренности его сторон.

Таким образом, заключение любых видов договоров не требует их скрепления печатью, даже если таковая имеется. Какие-либо специальные требования относительно скрепления печатью договоров с нерезидентами в украинском законодательстве также отсутствуют.

Тем не менее, принимая решение отказаться от скрепления печатью договора, необходимо учитывать следующие факторы:

  1. Большинство хозяйствующих субъектов имеют печать. Не скрепление таковой договора может привести к злоупотреблениям со стороны ваших бизнес-партнеров. Учитывая тот факт, что зачастую процедура подписания договора происходит не одновременно: вначале его подписывают представители одной стороны, затем документ передается второй стороне, у нечистоплотного партнера возникает основание усомниться в том, что договор подписан уполномоченными лицами. Таким образом, договор может быть признан незаключенным, а шансы принудить его сторону выполнить свои обязательства резко уменьшаются. Наличие же печати в некоторой мере выступает страховкой от подобных неожиданностей.
  2. В учредительных документах юрлица (которые, в основном, созданы по шаблону) может иметься положение об обязательном использовании печати. В таком случае необходимо внести в устав предприятия соответствующие изменения, а до тех пор придется пользоваться печатью.
  3. Обязаны использовать печать коммерческие предприятия, принадлежащие государству, а также, унитарные и казенные предприятия.

О нотариальном удостоверении договоров

Существуют лишь два основания для нотариального удостоверения сделки (ГКУ, ст.209):

Первое – установленные законом случаи.
Второе – соглашение сторон.

Договор удостоверяется нотариусом либо другим лицом, имеющим соответствующие полномочия. Невыполнение требования удостоверения договора приводит к его ничтожности либо к недействительности.

Важно: если договор подлежит обязательному нотариальному удостоверения, а одна из сторон уклонилась от такого удостоверения, то такой договор в судебном порядке может быть признан действительным. При этом необходимо, чтобы каждая из сторон выполнила все свои обязательства, определенные договором.

В обязательном порядке подлежат удостоверению следующие виды договоров:

  • жилых домов (квартир);
  • земельных участков;
  • имущественных комплексов;
  • прочей недвижимости.

2. Отчуждения (ренты, дарения, пожизненного содержания) жилой либо прочей недвижимости.

3. Залога: недвижимости, транспорта, космических объектов.

4. Аренды недвижимости, срок действия которых превышает три года.

5. Аренды транспортных средств (при условии, что одна из сторон – физическое лицо).

Договоры, подлежащие государственной регистрации

До 2013 года в обязательном порядке подлежали государственной регистрации договора:

  • купли-продажи недвижимого имущества;
  • аренды недвижимости, заключенные на срок, превышающий три года;
  • аренды земли.

Начиная с 2013 года, государственная регистрация таких договоров отменена. Регистрируются лишь вещные права, которые возникают на основании этих договоров.

По состоянию на сегодняшний день законодательно не установлены:

  • Перечень типов договоров, подлежащих обязательной государственной регистрации.
  • Перечень органов, на которые были бы возложены функции регистратора.
  • Порядок внесения договоров в реестры и ведения самих реестров таких договоров.

Еще по теме:

  • Уголовный кодекс рк 2018 года статьи Уголовный Кодекс РКСтатья 194. Вымогательство 1. Вымогательство, то есть требование передачи чужого имущества или права на имущество или совершения других действий имущественного характера […]
  • Ищу работу юриста в якутске Работа юриста в Якутске По запросу работа юристом в Якутске на сайте HotWork.ru собрано 5 вакансий. За эту неделю добавлено 30 свежих вакансий. Успешно закрыто 25 вакансий. Новые вакансии […]
  • Как подать иск в суд на военкомат Как я в суд на военкомат подавал Я не особо хотел судиться с военкоматом, но суд был неизбежен, если я хотел оставаться в рядах диванной армии. Итак, на руках у меня была заветная выписка […]
  • Займ денег у теле2 Займ денег у теле2 Одним из главных приоритетов Теле2 является предоставление бесперебойной связи и доступа в интернет при любых условиях, даже если на счёте абонента закончились деньги. […]
  • Купить конфискованное имущество в екатеринбурге Непрофильные активы, залоговое, арестованное и конфискованное имущество от банков в регионе Екатеринбург (Свердловская область) Продажа непрофильных активов, залогового имущества от банков […]
  • Как вернуть отправленные деньги на qiwi Перевел деньги на карту мошенника — как вернуть? Всем известна пословица, гласящая, что бесплатный сыр может быть только в мышеловке. Однако почему-то не все ее вспоминают, когда […]