Система дисциплины коммерческого права

ТЕМА I ПРЕДМЕТ И СИСТЕМА КУРСА КОММЕРЧЕСКОГО ПРАВА

Следует начать с названия курса, поскольку уже здесь коренятся серьезные расхождения и возникают основа­ния для недоразумений.

Наша дисциплина именуется коммерческим правом. Своим содержанием она имеет изучение правового регу­лирования коммерческой, или, что одно и то же, торго­вой, деятельности. Commercium (лат.) — это торговля.

Ошибки в применении данного термина допускаются в двух направлениях. Прежде всего распространено сме­шение коммерции и предпринимательства. Коммерцией зачастую называют всякое предпринимательство. Говорят о коммерческих банках, коммерческих поликлиниках, коммерческих учебных заведениях. Эта неточность коре­нится в новом Гражданском кодексе Российской Феде­рации (далее — ГК РФ). Так, ст. 50 ГК РФ предлагает разделять все организации на коммерческие и некоммерческие, т. е. торгующие либо неторгующие.

Классификация юридических лиц по ГК РФ проти­воречит ст. 34 Конституции РФ, которая говорит о праве граждан заниматься предпринимательской деятельнос­тью. В самом ГК РФ, в ст. 2, достаточно ясно пишется, что предпринимательство есть любая деятельность, направленная на систематическое получение прибыли. Предпри­нимательство гораздо шире коммерции, поскольку при­быль можно получать от выполнения работ, оказания услуг, от доходов на имущество, а не только от продажи товаров.

Итак, ГК РФ проводит различие между коммерцией как торговлей и предпринимательством как любой дея­тельностью, нацеленной на получение прибыли. Поэтому, когда в гл. 4 ГК РФ все предпринимательские организа­ции называют коммерческими, подобное решение нельзя признать приемлемым. Известный русский философ А.А.Зиновьев отмечает такой феномен. Создавая пута­ницу в простейших исходных понятиях, некоторые груп­пы людей порождают непонимание и трудности у широких слоев общества, у тех, кому приходится пользо­ваться такими понятиями. Даже в юридической науке смешение предпринимательства и коммерции создало затруднения и противоречия.

Есть многочисленные ошибки обратного свойства. Рос­сия сейчас покрыта, как сыпью, так называемыми коммер­ческими магазинчиками и палатками. Использование для их обозначения слова «коммерческий» совершенно невер­но. Магазин всегда является коммерческим, т. е. торговым, предприятием. И слово «коммерческий» здесь излишне. Если магазин не является коммерческим, если он не тор­гует, то это уже не магазин, а нечто иное.

Теперь о том, почему наш курс называется коммерческое, а не просто торговое право. Причина в следую­щем.

В последние полвека в обучении наряду с дисципли­нами по отраслям права (уголовное, финансовое, трудо­вое и др.) получили распространение дисциплины, по­священные правовому регулированию той или иной отрасли либо подотрасли хозяйства. Например, в автодо­рожных вузах читается курс «Автотранспортное право». В нем скомпонован материал по регулированию деятель­ности автотранспорта: организационному построению, финансам и налогам, трудовым отношениям на транс­порте. Почти 50 лет на юридических факультетах читал­ся курс «Колхозное право», где освещались вопросы де­ятельности сельхозартелей. И на Западе, и в России читаются курсы страхового, гостиничного, банковского права.

Здесь скрывается серьезная проблема: как строить обучение? Нужно ли в юридическом образовании стро­го ограничиваться рамками отраслей права либо следу­ет исходить из потребностей отдельных отраслей хозяй­ства? Можно изучать предмет, метод регулирования, содержание нормативного материала одной, изолирован­но взятой, отрасли права. Вместе с тем можно комплекс­но изучать правовые вопросы отрасли или подотрасли экономики, рассматривать порядок ее регулирования од­новременно несколькими отраслями права: админист­ративным, гражданским, трудовым и др.

Опыт показывает, что для обучения юристов целесо­образнее изучать отдельные отрасли права: их предмет, метод, содержание. Лишь для подготовки к работе в оп­ределенных областях полезно, причем уже на старших курсах, изучать комплексные юридические дисциплины. А вот для обучения неюристов более удобен второй под­ход — разбор комплексного регулирования отрасли хозяйства нормами разных отраслей права.

Подобная проблема возникает и при изучении тор­гового права. В торговых вузах и техникумах (коллед­жах) много лет читался курс «Право советской торгов­ли», ныне — «Торговое право». В нем всесторонне рассматривается правовое регулирование торговой отрасли — управление торговлей, ее финансирование, особенности трудовых отношений, правила торговли и т.п. Со­вершенно обоснованно С.С.Алексеев в своей книге «Право: азбука — теория — философия» называет та­кое торговое право комплексным.

В отличие от этого наш курс строится как отрасле­вая, а не как комплексная юридическая дисциплина. С целью отмежевания, отделения от комплексных разрабо­ток по торговле приходится использовать название «коммерческое право». Размежевание необходимо, поскольку коммерческое право имеет принципиально иное содержание, качественно отличается от того, что изучают в тор­говых вузах и училищах.

Коммерческое право в содержательном отношении представляет собой подотрасль гражданского права, ведь торговый оборот — это часть имущественного оборота, регулируемого гражданским правом

Наряду с коммерческим правом как подотраслью гражданского права следует выделять и различать ком мерческое право как науку и как учебную дисциплину. К сожалению, отличие науки от учебной дисциплины зачастую не отмечается. В чем их разница?

Наука представляет собой вид деятельности по выработке теоретических знаний об объектах, процессах и явлениях действительности. Теоретическое знание — это особое представление, которое добывается на основе использования научных методов и средств. Полученные наукой сведения порой резко отличаются от ненаучного, или, как говорят, обыденного, взгляда на одни и те же объекты.

Коммерческому праву приходится решать множество новых и весьма сложных проблем, действовать в статусе науки Некоторые из таких проблем будут отмечены в на­стоящей книге. А вот в системе юридического образования коммерческое право выступает уже в качестве учебной дис­циплины.

Учебная дисциплина предназначена для целей обучения, подготовки специалистов к практической работе. Учебные дисциплины формируются путем отбора теоре­тических положений, выработанных соответствующими науками, а также путем обобщения практического опыта. Они не создают нового знания, а лишь обобщают уже имеющиеся знания в удобном для усвоения виде. Приме­ром может служить любой учебник или пособие по обуче­нию (в частности, учебники по стенографии, по автоделу).

Каждая учебная дисциплина занимается своим опре­деленным предметом. Для коммерческого права таким предметом является правовое регулирование коммер­ческой, т. е. торговой, деятельности.

Торговая деятельность, или, иначе говоря, товарное обращение, в самом общем виде представляет собой со­вокупность действий людей по продвижению товаров от изготовителей к потребителям. Сразу же возникают воп­росы о начальном и конечном пунктах движения товара и об участниках торговой деятельности. Это одни из узловых вопросов. Уже здесь коренятся принципиаль­ные расхождения позиций, взглядов на коммерческое право.

Коммерцию в дореволюционной литературе по торго­вому праву рассматривали исключительно как посред­ническую деятельность между производителем и потре­бителем материальных благ. Так, по мнению Г.Ф.Шершеневича, центральная фигура, основной субъект торговли — это торговец-посредник или посредническая торговая фирма. Применять ли к возника­ющим отношениям нормы гражданского или торгового права — это зависит от участия в отношениях коммер­санта.

На подобном понимании предмета основывается и со­временная теория торгового права западных стран. На деле, правда, коммерциалисты постоянно отходят от та­кого понимания, но на словах господствующей остается торгово-посредническая доктрина.

Подобная концепция коммерческого права представ­ляется совершенно неприемлемой. Она сформировалась в прошлом и не учитывает современных реальностей. В результате людям навязываются устаревшие представ­ления, а юридическая наука и практика серьезно запаз­дывают в решении возникающих проблем.

Бесспорен тот факт, что товары продают и покупают не только посреднические фирмы. Продавать, причем воз­можно выгоднее, должна каждая организация, изготовив­шая товар, иначе она не сможет существовать.

Торговый оборот начинается не с акта покупки тор­говцем партии товара для последующих продаж, как ут­верждалось в прежней теории торгового права. Торго­вый оборот начинается с продажи изготовителем произведенного им продукта. Продажа созданного про­дукта представляет первый и необходимый этап продви­жения его к потребителю. Не будет, акта продажи со­зданного продукта — не будет рыночных отношений.

Возникает вопрос: в чем практическое значение такой позиции? Дело в том, что посредник может и не заку­пить товар у отдельных изготовителей или закупить лишь часть товара. Между тем для каждого предприя­тия важно обеспечить сбыт своего товара. Кроме того, товар может быть реализован без участия посредников, и такие операции тоже образуют торговлю, товарное обращение.

Данный вид деятельности требует исследований. Без выработки рекомендаций и оказания методической помощи изготовителям они сами не в состоянии нала­дить успешный сбыт своего товара. Именно неразрабо­танность указанных проблем, отсутствие у предприни­мателей навыков такой работы ведет к массовым и повсеместным фактам, когда созданный товар оказыва­ется непроданным. В результате работники вместо денег получают заработную плату электролампочками, кастрю­лями или полотенцами.

Таким образом, изучение товарного оборота должно начинаться с действий организаций-изготовителей, реа­лизующих созданный товар, а не с действий торговых посредников.

В состав коммерческой деятельности так же следует включать акты приобретения товара потребителями. Крупнейшая группа приобретателей товара — это роз­ничные торговые организации. Наряду с ними потреби­телями выступают миллионы организаций, использую­щих материалы, оборудование, инвентарь для своих хозяйственных и предпринимательских целей. Потреби­телями являются не только производственные, но также многочисленные управленческие, учебные, медицинские, военные и иные организации.

Регулирование закупок материальных и товарных ре­сурсов образует огромный клубок проблем. Материаль­ное и товарное снабжение служит условием нормальной деятельности любой организации. Без устойчивого, рит­мичного снабжения экономика обречена на неэффектив­ность и упадок. Здесь также требуются научно обосно­ванные правила и рекомендации.

Когда теория торгового права под влиянием вековой традиции замыкается на деятельности посреднических организаций, она автоматически исключает из своей сфе­ры вопросы сбыта продукции, а также вопросы матери­ального и товарного снабжения. В результате не получа­ют разработки и внедрения в жизнь правила и приемы деятельности, отвечающие современным запросам, по­требностям общества. Сотни тысяч предпринимателей действуют без четких установок и рекомендаций.

Итак, в качестве обязательных участков торгового оборота должны приниматься: 1) сбыт изготовителя­ми своих товаров; 2) затем деятельность посредничес­ких и оптовых торговых звеньев; 3) наконец, действия субъектов по приобретению товаров, обеспечению себя необходимыми ресурсами. Все эти участки, а не одни лишь действия оптовых торговцев составляют содержа­ние торговой деятельности и предмет регулирования коммерческого права.

Характерно, что процесс розничной продажи товаров гражданам нигде и никогда не включается в предмет ре­гулирования коммерческого права. Это вовсе не свиде­тельствует о невнимании к гражданам. Оптовая торгов­ля и снабжение по своим целям, содержанию и правилам существенно отличаются от розничных сделок. Кроме того, розничная торговля достаточно полно регулируется гражданским законодательством и не нуждается в спе­циальном регулировании в коммерческом праве.

Имеется еще одна, совершенно особая, теоретическая и практическая задача коммерческого права — право­вое содействие становлению российского товарного рын­ка. Не построив рынок, не создав необходимые основные звенья рыночной системы, нечего пытаться регулировать рыночные отношения.

Формирование структуры и инфраструктуры товар­ного рынка, налаживание устойчивых торгово-хозяйственных связей имеют решающее значение для преодо­ления нынешнего затяжного кризиса, для нормального развития экономики. От успешного решения этих задач, без преувеличения, зависит будущее страны. Названные проблемы с необходимостью должны включаться в пред­мет науки коммерческого права и сферу регулирования торгового законодательства.

Таким образом, коммерческое право непосредственно связано с актуальными и жизненно значимыми про­блемами общества.

Система дисциплины коммерческого права

1. Коммерческое право как один из разделов правоведения и учебная дисциплина

Коммерческое право (от лат. commetrcium – «торговля») – отрасль права, регулирующая коммерческую или торговую деятельность.

Следует различать коммерческое право как науку и учебную дисциплину.

Коммерческое право как наука – вид деятельности по выработке теоретических знаний об объектах, процессах и явлениях действительности. Теоретическое знание – особое представление, которое добывается на основе использования научных методов и средств. Полученные наукой сведения порой резко отличаются от ненаучных.

Коммерческое право, действуя в статусе науки, решает множество новых и весьма сложных проблем.

В системе юридического образования коммерческое право выступает в качестве учебной дисциплины.

Учебная дисциплина предназначена для целей обучения, подготовки специалистов к практической работе. Учебные дисциплины формируются путем отбора теоретических положений, выработанных соответствующими науками, а также путем обобщения практического опыта. Они не создают нового знания, а лишь обобщают уже имеющиеся знания в удобном для освоения виде. Система курса коммерческого права близка к системе построения курса гражданского права, хотя и не совпадает с ней. Дело в том, что коммерческое право включает в себя и то общее (например, принципы частного права), что объединяет его с гражданским правом, и то особенное (прежде всего, институт предпринимателя), что выделяет его в системе частного права. Сходство является определяющим по отношению к отличиям, относится к нему как род к виду, поэтому способы группировки правового материала и последовательность его изложения должны быть сходны с системой курса гражданского права: понятие коммерческого права, субъекты коммерческого права, вещные права предпринимателя, сделки в сфере предпринимательства, защита прав предпринимателя.

Каждая учебная дисциплина занимается своим определенным предметом.

Предмет коммерческого права – реальные коммерческие отношения, т. е. отношения по купле-продаже объектов торгового оборота, складывающиеся:

1) между субъектами хозяйственной деятельности и непосредственно направленные на получение прибыли или иной выгоды;

2) между субъектами коммерческой деятельности, с одной стороны, и органами власти и управления – с другой.

Теоретическая и практическая задача коммерческого права – правовое содействие становлению российского товарного рынка.

Формирование структуры и инфраструктуры товарного рынка, налаживание устойчивых торгово-хозяйственных связей имеют решающее значение для преодоления нынешнего затяжного кризиса, для нормального развития экономики. Соответственно, коммерческое право непосредственно связано с актуальными и жизненно значимыми проблемами общества.

Коммерческое право – это подотрасль гражданского права, что прослеживается через принципы частного права.

Коммерческое право пересекается с хозяйственным правом, которое так же, как и коммерческое право, не является самостоятельной отраслью права, антимонопольным, таможенным, земельным правом.

Следует различать понятия «коммерческое право» и «коммерческое законодательство».

Коммерческое право – это совокупность общих и специальных норм частного права, регулирующих отношения между предпринимателями или с их участием при осуществлении предпринимательской деятельности.

Коммерческое законодательство – это совокупность нормативных актов, содержащих нормы разных отраслей права, регулирующих предпринимательскую деятельность. Специализация коммерческого законодательства заключается в правовом регулировании отношений, связанных с предпринимательской деятельностью, с ее осуществлением и публичной организацией (управлением).

Предмет и система курса коммерческого права

1. Следует начать с названия курса, поскольку уже здесь коренятся серьезные расхождения и возникают основания для недоразумений.

Наша дисциплина именуется коммерческим правом.

В качестве отличительных признаков отрасли коммерческого права традиционно выделяют большую гибкость, приспосабливаемость к изменяющимся условиям и потребностям торговой деятельности, более полный учет обычаев торгового (делового) оборота, требование беспрепятственности совершения сделок, презумпцию возмездности сделок, более строгие условия ответственности (ответственность без вины). Наряду с этим особый состав участников регулируемой деятельности, собственный предмет регулирования и другие признаки выделяют коммерческое право в самостоятельную правовую отрасль.

В применении термина допускаются массовые ошибки. Прежде всего распространено смешение коммерции и предпринимательства. Коммерцией зачастую называют всякое предпринимательство. Говорят о коммерческих банках, коммерческих поликлиниках, коммерческих учебных заведениях и т.п. Эта неточность коренится в новом ГК РФ. Так, ст. 50 ГК РФ предлагает разделять все организации на коммерческие и некоммерческие, т.е. торгующие либо неторгующие.

Классификация юридических лиц по ГК РФ противоречит ст. 34 Конституции РФ, которая говорит о праве граждан заниматься предпринимательской деятельностью. В самом ГК РФ, в ст. 2, достаточно ясно пишется, что предпринимательство есть любая деятельность, направленная на систематическое получение прибыли. Предпринимательство гораздо шире коммерции, поскольку прибыль можно получать от выполнения работ, оказания услуг, от доходов на имущество, а не только от продажи товаров.

Итак, разработчики ГК РФ сознавали различие между коммерцией как торговлей и предпринимательством как любой деятельностью, нацеленной на регулярное получение прибыли. Поэтому, когда в гл. 4 ГК РФ все предпринимательские организации были названы коммерческими, подобное решение нельзя назвать приемлемым. Известный русский философ А.А. Зиновьев отмечает такой феномен. Создавая путаницу в простейших исходных понятиях, некоторые группы людей порождают непонимание и трудности у широких слоев общества, у тех, кому приходится пользоваться такими понятиями. Даже для отдельных ученых-юристов смешение предпринимательства и коммерции создало существенные затруднения.

2. Теперь о том, почему наш курс называется коммерческое, а не просто торговое право. Причина в следующем.

В последние полвека в обучении наряду с дисциплинами по отраслям права (уголовное, административное, трудовое и др.) получили распространение дисциплины, посвященные комплексному правовому регулированию той или иной отрасли либо подотрасли хозяйства. Например, в автодорожных вузах читается курс «Автотранспортное право». В нем скомпонован материал по регулированию деятельности автотранспорта: организационному построению, финансам и налогам, трудовым отношениям на транспорте. И на Западе, и в России читаются курсы страхового, гостиничного, банковского права.

Здесь скрывается серьезная проблема: как строить обучение? Нужно ли в юридическом образовании строго ограничиваться рамками отраслей права либо следует исходить из потребностей отдельных отраслей хозяйства? Можно изучать предмет, метод регулирования, содержание нормативного материала одной, изолированно взятой, отрасли права. Вместе с тем можно комплексно изучать правовые вопросы отрасли или подотрасли экономики, рассматривать порядок ее регулирования одновременно несколькими отраслями права: административным, гражданским, налоговым, трудовым и др.

Опыт показывает, что для обучения юристов целесообразнее изучать отдельные отрасли права: их предмет, метод, содержание. Лишь для подготовки к работе в определенных областях полезно, причем уже на старших курсах, изучать комплексные юридические дисциплины. А вот для обучения неюристов более удобен второй подход — разбор комплексного регулирования отрасли хозяйства нормами разных отраслей права.

Подобная проблема возникает и при изучении коммерческого права. В торговых вузах и техникумах много лет читался курс «Право советской торговли», ныне — «Торговое право». В нем всесторонне рассматривается правовое регулирование торговой отрасли: управление торговлей, особенности трудовых отношений, правила торговли и т.п. Так, в изданном в 2002 г. учебнике для студентов вузов, обучающихся по направлению «коммерция», «Коммерческое (торговое) право» наряду с вопросами собственно коммерческого права рассматриваются трудовые отношения в торговой сфере, гражданский и арбитражный процесс, административная и уголовная ответственность работников торговли.

В отличие от этого наш курс строится как отраслевая, а не как комплексная юридическая дисциплина. С целью отмежевания, отделения от комплексных разработок по торговле приходится использовать название «коммерческое право». Размежевание необходимо, поскольку коммерческое право имеет принципиально иное содержание, качественно отличается от того, что изучают в торговых вузах и колледжах.

Коммерческое право в содержательном отношении представляет собой обособленную, автономную область гражданского права, ведь торговый оборот может условно рассматриваться как часть имущественного оборота, регулируемого гражданским правом. Сразу же подчеркнем, что коммерческое право регулирует также ряд вопросов организации торговой деятельности, совершенно не относящихся к гражданскому праву.

Наряду с коммерческим правом как подотраслью гражданского права следует выделять и различать коммерческое право как науку и как учебную дисциплину. К сожалению, отличие науки от учебной дисциплины зачастую не отмечается. В чем их разница?

Наука представляет собой вид деятельности по выработке теоретических знаний об объектах, процессах и явлениях действительности. Теоретическое знание — это особое представление, которое добывается на основе использования научных методов и средств. Полученные наукой сведения порой резко отличаются от ненаучного, или, как говорят, обыденного взгляда на одни и те же объекты.

Коммерческому праву приходится решать множество новых и весьма сложных проблем, действовать в статусе науки. Так, учеными-коммерциалистами разработаны теоретические проблемы договоров маркетинга, торгового агентирования, создания и распространения рекламы, передачи и обработки коммерческой информации и многие другие. Ряд таких проблем будет отмечен в настоящей книге. А вот в системе юридического образования коммерческое право выступает уже в качестве учебной дисциплины.

Учебная дисциплина предназначена для целей обучения, подготовки специалистов к практической работе. Учебные дисциплины формируются путем отбора теоретических положений, выработанных соответствующими науками, а также путем обобщения практического опыта. Они не создают нового знания, а лишь обобщают уже имеющиеся знания в удобном для усвоения виде. Примером может служить любой учебник или пособие по обучению (в частности, учебники по стенографии, по автоделу).

История становления науки российского коммерческого права чрезвычайно интересна и поучительна. Начало систематических исследований по коммерческому праву было обусловлено необходимостью подготовки учебной литературы.

Одними из первых работ в этой области стали книга М.М. Михайлова «Торговое право» 1860 г., а также яркие и содержательные «Лекции по торговому праву» (1873 г.) П.П. Цитовича и его же «Учебник торгового права» (1891 г.). Как отмечалось исследователями, именно П.П. Цитович выстроил систему основных понятий теории торгового права, обозначил ее основные проблемы и наметил тем самым путь, по которому стало развиваться изучение русского торгового права. Его работы не потеряли актуальности и по сей день.

Известный российский коммерциалист Г.Ф. Шершеневич в своем «Курсе торгового права» (1888, 1894 гг.) и выдержавшем многочисленные переиздания «Учебнике торгового права» (1911 г.) охватил область торгового права в целом, систематизировал и расположил научный материал по четко координированному плану. Такая системность существенно способствовала развитию торгового права как самостоятельного направления правовой науки.

Заметный вклад в теорию торгового права внесли «Очерки торгового права» А.И. Каминки (1911 г.). Обосновывая самостоятельный характер торгового права, А.И. Каминка показал наличие в области торговли институтов и правовых норм, регламентирующих именно торговый оборот и совершенно не встречающихся в гражданском праве; самое широкое развитие самостоятельности и инициативы субъектов торговли, сочетающееся с мерами публичного контроля, отсутствующими в остальном имущественном обороте; необходимость обеспечения быстроты, устойчивости и определенности торгового оборота, достигаемых специальными способами правового регулирования. «Гражданское право разъединяет и противопоставляет людей, — писал А.И. Каминка, — торговое — их соединяет и подчиняет. Одно право индивидуально, другое — социально».

В трудах названных и других коммерциалистов очерчена система торговых действий, определены понятия торговой деятельности и торгового права, прослежен процесс становления российского торгового права, проведено углубленное исследование текстов законодательства, торговых обычаев и судебной практики, проанализировано соотношение торгового и гражданского права и др.

Научные произведения по русскому торговому праву дореволюционного периода составляют достаточно обширную библиографию. Работы современного периода указываются в тексте книги, в том числе в списках литературы к отдельным главам.

3. Каждая учебная дисциплина занимается своим определенным предметом. Для коммерческого права таким предметом является правовое регулирование коммерческой, т.е. торговой, деятельности.

Торговая деятельность, или, иначе говоря, товарное обращение, в самом общем виде представляет собой совокупность действий людей по продвижению товаров от изготовителей к потребителям. Сразу же возникают вопросы о начальном и конечном пунктах движения товара и об участниках торговой деятельности. Это один из узловых вопросов. Уже здесь коренится принципиальное расхождение позиций, взглядов на коммерческое право.

Коммерцию в дореволюционной литературе по торговому праву рассматривали исключительно как посредническую деятельность между производителем и потребителем материальных благ. Так, по мнению Г.Ф. Шершеневича, центральная фигура, основной субъект торговли — это торговец-посредник или посредническая торговая фирма. Применять ли к возникающим отношениям нормы гражданского или торгового права — это зависит от участия в отношениях коммерсанта.

На подобном понимании предмета в существенной степени основывается и современная теория коммерческого права западных стран. На деле, правда, коммерциалисты постоянно отходят от такого понимания, но на словах господствующей остается торгово-посредническая доктрина.

Данная концепция коммерческого права представляется совершенно неприемлемой. Она сформировалась в прошлом и не учитывает современных реальностей. В результате людям навязываются устаревшие представления, а юридическая наука и практика серьезно запаздывают в решении возникающих проблем.

Бесспорен тот факт, что товары продают и покупают не только посреднические фирмы. Продавать, причем возможно выгоднее, должна каждая организация, изготовившая товар, иначе она не сможет существовать.

Торговый оборот начинается не с акта покупки торговцем партии товара для последующих продаж, как утверждалось в прежней теории торгового права. Торговый оборот начинается с продажи изготовителем произведенного им продукта. Продажа созданного продукта представляет первый и необходимый этап продвижения его к потребителю. Продажа предшествует приобретению товара, а не наоборот. Не будет акта продажи созданных продуктов — не будет рыночных отношений.

Возникает вопрос: в чем практическое значение такой позиции? Дело в том, что посредник может и не закупить товар у отдельных изготовителей или закупить лишь часть товара.

Данный вид деятельности требует широких исследований. Без выработки рекомендаций и оказания методической помощи изготовителям они сами не в состоянии наладить успешный сбыт своего товара. Именно неразработанность указанных проблем, отсутствие у предпринимателей навыков такой работы ведет к массовым фактам, когда производственные организации попросту не знают, какой товар будет пользоваться спросом, кому и в каких количествах он может быть реализован. В результате в стране простаивают тысячи предприятий, не используется значительная часть производственных мощностей, не может проводиться конверсия оборонных заводов.

Таким образом, изучение товарного обращения должно начинаться с действий организаций-изготовителей, реализующих созданный товар, а не с действий торговых посредников.

В состав коммерческой деятельности также следует включать акты приобретения товара покупателями. Крупнейшая группа приобретателей товара — это розничные торговые организации. Наряду с ними потребителями выступают миллионы различных организаций, использующих материалы, оборудование, инвентарь для своих хозяйственных и предпринимательских целей. Потребителями являются не только производственные, но также многочисленные управленческие, учебные, медицинские, военные и иные организации.

Регулирование закупок материальных и товарных ресурсов образует огромный клубок проблем. Материальное и товарное снабжение служит условием нормальной деятельности любой организации. Без устойчивого, ритмичного снабжения экономика обречена на неэффективность и упадок. Здесь также требуются научно обоснованные правила и рекомендации.

Когда теория коммерческого права под влиянием вековой традиции замыкается на деятельности оптово-посреднических организаций, она автоматически исключает из своей сферы вопросы сбыта продукции, а также материального и товарного снабжения. В результате не получают разработки и внедрения в жизнь правила и приемы деятельности, отвечающие современным запросам, потребностям общества. Сотни тысяч предпринимателей действуют без четких установок и рекомендаций.

Итак, в качестве обязательных участков торгового оборота должны приниматься: 1) сбыт изготовителями своих товаров; 2) деятельность оптовых торговых и иных посреднических звеньев; 3) наконец, действия субъектов по приобретению товаров, обеспечению себя необходимыми ресурсами. Все эти участки, а не одни лишь действия оптовых торговцев составляют содержание торговой деятельности и предмет регулирования коммерческого права.

Характерно, что процесс розничной продажи товаров гражданам обычно не включается в предмет регулирования коммерческого права. Этот вовсе не свидетельствует о невнимании к гражданам. Оптовая торговля и снабжение по своим целям, содержанию и правилам существенно отличаются от розничных сделок. Кроме того, розничная торговля достаточно полно регламентируется гражданским законодательством и не нуждается в специальном регулировании в коммерческом праве.

4. Основное содержание курса коммерческого права составляет правовое регулирование торговых действий, совершаемых по поводу обращения товаров и имеющих целью извлечение прибыли. В тех случаях, когда товары используются непредпринимательскими организациями, их приобретение не создает прибыли. Однако оно служит необходимым условием обеспечения жизнедеятельности таких организаций и потому включается в сферу коммерческого права.

К собственно торговым действиям примыкает огромное число вспомогательных и побочных действий (доставка, хранение, привлечение агентов и др.), которые также признаются торговыми, поскольку служат увеличению торговой прибыли. Без большинства таких действий осуществление торговли в современных условиях просто невозможно, вне торговли эти действия утрачивают свое значение. Изучение правового регулирования такого рода действий составляет важную часть дисциплины коммерческого права.

Имеется еще одна совершенно особая теоретическая и практическая задача коммерческого права — правовое содействие становлению российского товарного рынка. Не построив рынок, не создав необходимые основные звенья рыночной системы, нечего пытаться регулировать рыночные отношения.

Формирование структуры и инфраструктуры товарного рынка, налаживание устойчивых торгово-хозяйственных связей имеют решающее значение для преодоления нынешнего бедственного состояния страны, для нормального развития экономики. Названные проблемы с необходимостью должны включаться в предмет науки коммерческого права и сферу регулирования торгового законодательства.

Таким образом, теория коммерческого права призвана изучать и подготавливать научно обоснованные предложения о законодательных мерах по совершенствованию организации субъектов торгового оборота, развитию структуры и инфраструктуры товарного рынка. Этот важный участок товарного обращения не может оставаться вне поля зрения коммерческого права, хотя он стоит достаточно обособленно к основному содержанию данной дисциплины.

Сходным образом, хотя процесс розничной торговли традиционно не рассматривается коммерческим правом, западные коммерциалисты в настоящее время активно занимаются законодательством о защите прав потребителей. Объективная необходимость рассмотрения этих вопросов обусловливается их пограничным положением с проблематикой коммерческого права, важностью учета прав потребителей не только на всех стадиях продвижения товара, но даже в процессе его производства.

К национальному коммерческому праву примыкает международное коммерческое право (право международной торговли), на объективный процесс формирования которого обращали внимание еще Г.Ф. Шершеневич и А.Ф. Федоров в начале ХХ в. В последние десятилетия в связи со значительным увеличением объемов нормативного материала по праву международной торговли, образованием нового lex mercatoria эта проблема актуализировалась. В настоящей книге по мере необходимости указываются нормативные акты международного коммерческого права.

5. Для правильного понимания предмета коммерческого права важно определение его соотношения со смежными юридическими и иными дисциплинами.

Прежде всего — о соотношении с правом гражданским. Коммерческое право представляет собой специальную область гражданского права. Оно берет из гражданского права готовыми многие понятия и целые институты, соответственно видоизменяя последние. Существующая взаимосвязь проявляется в субсидиарном применении к торговым отношениям норм гражданского законодательства при отсутствии специальных торговых законов и обычаев.

Вместе с тем торговая деятельность нуждается для своего успешного развития в особых правилах регулирования, учитывающих ее отличительный характер от имущественного оборота в целом. Выполнение функций в сфере торговли предполагает наличие у субъектов особых прав и вместе с тем налагает на них обязанности, не свойственные иным субъектам гражданского права. Обязательственные отношения в торговом обороте требуют применения особых договоров, не предусмотренных гражданским правом либо существенно видоизмененных по сравнению с последним.

По мере своего поступательного движения коммерческое право вырабатывает собственные принципы, правовые конструкции, правила, совершенно не известные гражданскому праву. Гораздо большее значение в коммерческом праве, чем в гражданском, имеют деловые обычаи, именуемые здесь обычаями торгового оборота.

Существующее стремление отдельных научных кругов к объединению коммерческого права с гражданским ведет, с одной стороны, к необходимости допускать в гражданском законодательстве множество исключений из общих положений, с другой — к оставлению нерешенными важных вопросов и созданию препятствий к развитию российского торгового оборота.

Теперь о соотношении коммерческого и предпринимательского права. Здесь следует подчеркнуть, что коммерция является одним из видов предпринимательства, однако коммерческое право не имеет отношения к праву предпринимательскому.

Как и всякая отрасль экономики, товарное обращение в существенной степени регулируется установлениями государственного, административного, налогового, уголовного и других отраслей публичного права. Однако под коммерческим правом в науке и законодательстве понимаются, прежде всего, частноправовые нормы. За рубежом коммерческим правом признается исключительно система норм частного права. Ни как отрасль публичного права, ни как смешение норм частного и публичного характера коммерческое право не могло бы иметь никаких оснований для самостоятельного существования.

Предпринимательское право называет себя комплексной отраслью, осуществляющей правовое регулирование предпринимательской деятельности нормами различных отраслей права. Однако предпринимательское право не выделяет и не учитывает отличий отраслевых методов правового регулирования. Не рассматриваются и способы обеспечения взаимосвязи между разноотраслевыми установлениями, относящимися к общему объекту. Таким образом, это более упрощенный, огрубленный подход, основанный на игнорировании различий отраслевых методов правового регулирования, способов установления взаимосогласованности между решениями по вопросам предпринимательства, принимаемыми в разных отраслях права.

По этим причинам коммерческое право пока не находит точек соприкосновения с предпринимательским правом.

Коммерческое право и менеджмент. Менеджмент может быть определен как управленческая деятельность фирмы по выработке целей и политики ведения бизнеса, предполагающая комплексный анализ факторов, влияющих на его эффективность.

При выработке долгосрочных установок и ориентиров по укреплению позиций на рынке, новых направлений производства и сбыта крайне важно принимать во внимание требования законодательства, возможности и порядок использования договора и других правовых средств. В России эффективность управленческих решений обычно снижается или не достигается вообще из-за игнорирования правовых аспектов соответствующей деятельности.

Коммерческое право ориентирует юристов фирм на непосредственное участие в подготовке управленческих решений с использованием положений, излагаемых в данной книге и других трудах коммерциалистов.

Коммерческое право и логистика. В сфере торговли осуществляются разнообразные операции с товаром, подразделяемые на два основных вида: коммерческие и технологические. Коммерческие операции связаны со сменой собственников и форм стоимости товара (потребительная и меновая). В отличие от них технологические операции связаны с движением товара как потребительной стоимости. Таковы перемещение, создание запасов, подсортировка, распределение и др.

Технологические процессы и операции являются предметом специальной дисциплины — логистики. Логистика занимается изучением и оптимизацией товародвижения в процессе доведения сырья и готовой продукции до потребителей. Знания логистики представляют совокупность способов организации перемещения товаров, их хранения и распределения, управления материальными потоками.

Вместе с тем логистика не предусматривает учета требований законодательства, применения таких правовых средств организации товарных операций, как договор, имущественная ответственность и др. Поэтому положения логистики должны согласовываться с правовыми установлениями, знаниями коммерческого права.

1. Актуальные проблемы коммерческого права: Сборник статей/Под ред. проф. Б.И. Пугинского. М., 2002.

2. Андреева Л.В. Коммерческое право России: проблемы правового регулирования. М., 2004.

3. Круглова Н.Ю. Коммерческое право: Учебник. М., 1999.

4. Осипова Л.В., Синяева И.М. Основы коммерческой деятельности: Учебник для вузов. М., 1997.

5. Цитович П.П. Очерк основных понятий торгового права (по изд. 1886 г.). М., 2001.

6. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изд. 1914 г.). М., 1994.

Еще по теме:

  • Мировой суд по калининскому району Мировой суд по калининскому району Понедельник с 9.00 - 18.00 Вторник с 9.00 - 18.00 Среда с 9.00 - 18.00 Четверг с 9.00 - 18.00 Пятница с 9.00 - 16.45 Перерыв на обед с 13.00 - […]
  • Мировой суд нижневартовск 11 участок Судебный участок № 11 Нижневартовского судебного района города окружного значения Нижневартовска Понедельник 9:00-18:00 Вторник-Пятница 9:00-17:00 Прием граждан и документов работниками […]
  • Аванс сцена мытищи Аванс сцена мытищи ДО «Лучики» гр.1 . Вот и наступила осень, но на душе радостно и тепло. Именно такие чувства оставил праздник осени. Всегда ждёшь , чтобы осень быстрее. Хочу выразить […]
  • Осно ип нулевой отчет Отчетность ИП на ОСНО Как должны отчитываться индивидуальные предприниматели на общей системе налогообложения? Какую отчетность сдают ИП на ОСНО, в зависимости от наличия у них […]
  • Третий транспортный проезд г. Химки, Транспортный проезд, 3 На странице представлены сведения об адресе Транспортный пр-д, дом 3: расположение на карте, индекс дома Информация о расстоянии до ближайших станций […]
  • Заявление на возврат налога за обучение 2012 Заявление на возврат налога за обучение 2012 ВОЗВРАТ НАЛОГА ЗА ОБУЧЕНИЕ Возврат налога за обучение на основании декларации 3-НДФЛ Как вернуть налог за обучение? Возврат налога за обучение […]