Право адвоката имеющий ордер

Частная практика

Перед многими моими коллегами, имевшими опыт участия в гражданских делах, после приобретения статуса адвоката наверняка возникал вопрос, какие же теперь документы необходимо предоставлять суду для подтверждения полномочий — по-прежнему доверенность или достаточно только ордера.

Однозначной позиции относительно полномочий адвоката в гражданском процессе нет, в частности и в судейском корпусе. Так, есть прецедент, когда судья отказал адвокату, представлявшему интересы истца на основании доверенности, в возможности дать пояснения. Судья аргументировал свой отказ следующим образом: если бы адвокат предъявил суду ордер, а не доверенность, тогда бы он осуществлял защиту интересов клиента в полном объеме, а на основании доверенности адвокат может только выступать в прениях. Другой судья при предъявлении адвокатом суду и ордера и доверенности объявил перерыв, для того чтобы защитник определился, на основании чего он будет представлять интересы ответчика, и забрал из материалов дела либо ордер, либо доверенность. При рассмотрении апелляционной жалобы адвокату не дали возможность давать пояснения за апеллянта только потому, что он действовал на основании ордера, разрешив однако выступать в прениях и при этом обязав апеллянта самостоятельно обосновывать доводы апелляции правовыми нормами, которыми последний не владел и надеялся на помощь адвоката. Коллегия судей объяснила апеллянту, что давать пояснения они позволили бы адвокату только в том случае, если бы у него была нотариально заверенная доверенность, а не ордер.

Итак, что же предъявлять адвокату в гражданском деле для осуществления эффективной защиты интересов клиента — ордер или доверенность? И если доверенность дает все полномочия адвокату, то зачем вообще предоставлять суду ордер?

На практике возникают также следующие вопросы: имеет ли право адвокат при наличии доверенности или ордера подписывать исковые заявления за клиента, подавать их в суд, представлять интересы клиента в суде в его отсутствие, — и другие, связанные с полномочиями адвоката в гражданском деле.

По моему мнению, исчерпывающие ответы на них даны в Гражданском процессуальном кодексе (ГПК) Украины, как в действующем, так и принятом 18 марта 2004 года, который вступит в силу с 1 января 2005 года, но не ранее введения в действие Административного процессуального кодекса Украины. Некоторые исключения будут проанализированы ниже в статье.

Итак, как следует из статьи 112 (40) ГПК Украины (в скобках даны ссылки на статьи нового ГПК), адвокат — это один из представителей в гражданском процессе, поэтому деление на адвокатов по ордеру и адвокатов — представителей по доверенности некорректно.

Поскольку адвокат является представителем, то в дальнейшем ГПК не делает разделения в полномочиях на представителя по доверенности и адвоката по ордеру, указывая только о полномочиях представителя.

Полномочия адвоката на основании ордера

Ошибочным представляется мнение, что ордер в отличие от доверенности не указывает объем полномочий, которыми наделен адвокат. Как следует из статьи 113 (42) ГПК Украины, полномочия представителя-адвоката могут подтверждаться как ордером, так и доверенностью. При этом, согласно статье 115 действующего ГПК Украины, ордер как документ, подтверждающий, в соответствии со статьей 112 ГПК, полномочия представителя, дает право на совершение всех процессуальных действий от имени доверителя, кроме указанных в статье 115 ГПК.

Случаи, при которых необходима доверенность адвокату

Согласно статье 115 действующего ГПК, адвокат, предъявивший только ордер, не вправе совершать следующие процессуальные действия:

— передачу дела в третейский суд;

— полный или частичный отказ от исковых требований;

— изменение предмета иска;

— заключение мирового соглашения;

— передачу полномочий другому лицу (передоверие);

— обжалование решения суда;

— предъявление исполнительного листа к взысканию;

— получение присужденного имущества либо денег.

Для совершения любого из указанных действий необходима доверенность от клиента. Все остальные действия адвокат может совершать без доверенности на основании ордера.

Статья 44 нового ГПК позволяет адвокату на основании ордера совершать все, в том числе и указанные в статье 115 действующего ГПК действия без доверенности. Если же клиент не доверяет адвокату совершать какие-либо действия (не только указанные в статье 115 действующего ГПК), то тогда он должен выдать адвокату доверенность, в которой указывает те действия, которые он не доверяет совершать адвокату. Например, в доверенности можно указать: «кроме подписания иска, получения присужденного имущества» и др.

Подписание адвокатом искового заявления за клиента и предъявление его в суд

Согласно статье 137 (119) ГПК Украины, исковое заявление может подписывать наряду с истцом его представитель, предоставивший суду документ, подтверждающий его полномочия как представителя. Для адвоката это ордер. При этом основанием для оставления иска без рассмотрения (статья 229 действующего ГПК) либо для возврата иска (статья 121 нового ГПК) является только отсутствие полномочий на ведение дела, а не доверенности как таковой. Поскольку в силу статьи 113 (42) ГПК Украины ордер адвоката является одним из документов, подтверждающих полномочия на ведение дела, адвокат вправе подписать за истца иск. Правда, некоторые судьи ошибочно требуют личной подписи истца и при наличии доверенности, если в ней прямо не указано право подписывать исковые заявления.

Рассмотрение дела в отсутствие клиента при наличии адвоката

Ответ на этот вопрос не зависит от того, действует ли адвокат на основании доверенности либо ордера. Если представитель (адвокат) прибыл в судебное заседание без доверителя, суд обязан открыть судебное заседание, установить явку участников процесса и выяснить мнение участников процесса, достаточно ли для рассмотрения дела пояснений только представителя, или доверителю необходимо давать их суду лично (статья 172 (169) ГПК Украины).

Пояснения адвоката, выступление в прениях и при рассмотрении апелляционной жалобы вместо клиента

Адвокат может давать пояснения, выступать в прениях при рассмотрении дела в первой и в апелляционной инстанциях после выступления лиц, чьи интересы он представляет, независимо от того, представляет он интересы по доверенности либо по ордеру. При этом они вправе доверить выступление своему представителю (адвокату), согласно статьям 180, 194, 302 (176, 193, 304) ГПК Украины. Новый ГПК эти полномочия регулирует более конкретно и точно.

Необходимость предъявлять суду ордер при наличии доверенности

Исходя из требований статьи 75 (84) ГПК, только ордер дает право доверителю на возмещение расходов, связанных с оплатой помощи адвоката, поскольку подтверждает особый статус представителя как адвоката. Действующий ГПК не предусматривает возмещение судебных расходов на оказание юридической помощи, если ее оказывал не адвокат, а просто специалист в области права. Новый ГПК же позволяет требовать возмещения расходов и на оплату услуг специалиста в области права, реализуя известное решение Конституционного Суда Украины.

Кроме того, наличие ордера в конкретном гражданском деле дополнительно защищает адвоката от незаконного вмешательства в его деятельность, что гарантировано Законом Украины «Об адвокатуре».

Так что же надо предоставлять адвокату для участия в гражданском процессе, исходя из интересов, прежде всего, клиента?

По действующему ГПК, доверенность необходима только в том случае, если клиент желает доверить адвокату совершать хотя бы одно из действий, указанных в статье 115. В других случаях достаточно только ордера, при этом никакой разницы в полномочиях адвоката, предъявившего суду только ордер, и адвоката, предъявившего доверенность, нет.

Независимо от того, предъявил адвокат доверенность или нет, предъявление ордера является обязательным, поскольку оно обеспечивает клиенту основания возмещения расходов на оплату помощи адвоката (при наличии соответствующей квитанции, конечно), а также защиту от незаконного вмешательства в деятельность адвоката.

По этим причинам совершенно верным представляется решение Квалификационно-дисциплинарной комиссии адвокатуры Одесской области от 30 октября 2003 года о том, что осуществление представительства граждан в судах без оформления ордера является нарушением, в первую очередь, прав клиента и является основанием для привлечения к дисциплинарной ответственности.

После вступления в силу нового ГПК доверенность необходима будет только в том случае, если доверитель пожелает ограничить полномочия адвоката. При отсутствии такой доверенности адвокат, предъявивший ордер, будет иметь право на совершение абсолютно всех процессуальных действий.

Нынешняя позиция судей относительно полномочий адвоката, осуществляющего представительство только на основании ордера, ущемляет права клиента, поскольку изготовление нотариально заверенной доверенности стоит денег, которые не включишь в судебные расходы и не взыщешь с проигравшей стороны. Вопрос о том, какие именно полномочия предоставляет клиент своему адвокату, находится исключительно в компетенции доверителя. Если он желает уполномочить адвоката совершать действия, указанные в статье 115 ГПК, то выдача доверенности является обязательной. Если же нет, то затраты на нотариуса являются всего лишь невосполнимыми, бесполезными расходами клиента. Кроме того, выдача нотариально заверенной доверенности по каким-то уважительным причинам может быть невозможна именно в тот момент, когда необходима помощь адвоката.

Кроме того, адвокат, представляющий интересы только на основании ордера, не может в полной мере оказать правовую помощь клиенту, поскольку суд не предоставляет возможность давать пояснения, задавать вопросы, ответы на которые имеют значение для правильного рассмотрения спора, перекладывая эти обязанности на клиента. Но ведь клиент, не обладающий знаниями в области права, заключил с адвокатом соглашение именно для того, чтобы защитник ему помогал! В то же время действия специалиста в области права, имеющего доверенность, будут более эффективны, чем действия адвоката.

Конечно, мне могут возразить: какие проблемы, пусть клиент выдаст доверенность, и все, не так уж она дорого стоит. Но зачем вводить клиента в лишние расходы, если ГПК позволяет осуществлять эффективную защиту и без доверенности?

Моя точка зрения на данную проблему, к сожалению, не всегда находит поддержку среди судей и среди коллег-адвокатов. Но аргументированных, со ссылками на нормы ГПК, обоснований позиции, отличной от моей, я не встречал.

Для правильного применения судами норм процессуального законодательства, регулирующего представительство адвокатов в гражданском процессе, предлагаю обсудить данную тему на страницах газеты.

Ордер адвоката Украины. Проблемы функционирования института

Ордер адвоката Украины чрезвычайно важный правовой инструмент адвокатуры, который выступает как основополагающий гарант адвокатской деятельности и имеет очень важное практическое значение.

В данной статье, исследовав историю ордера адвоката, действующую законодательную базу Украины и опыт соседних государств, а также доктринальные позиции ученых, я выяснила следующее:

Суть ордера адвоката заключается в

• экономии времени адвоката и клиента;

• упрощении доступа адвоката к ведению дел;

• обеспечению сохранения адвокатской тайны;

• повышению авторитета и уважения к статусу адвоката.

История ордера адвоката в национальном законодательстве.

На территории нашего государства ордер адвоката впервые появился в ст. 113 Гражданского процессуального кодекса УССР 1963 года (утратил силу 18 марта 2004 с принятием Гражданского процессуального кодекса Украины), где ордер определялся, как документ, который утверждает полномочия представителя (адвоката). Также из статьи следовало, что ордер мог быть выдан юридической консультацией (п. 4 ст. 113). Тоесть институт ордера адвоката не новелла украинского законодательства, а скорее рецепция советского права. На сегодня Ордер адвоката является неотъемлемой частью адвокатуры Украины.

В ЗУ от 19 декабря 1992 «Об адвокатуре» (утратил силу) понятие об Ордере отсутствовало, что затрудняло использование данного инструмента.

В новом законе Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» от 5 июля 2012 Ордер упоминается в ст. 13, 24, 26. В ст. 24 адвокатский ордер или поручение органа определяется как обязательное условие осуществления адвокатского запроса. В ст. 26 Ордер определяется как один из документов, который может удостоверять полномочия адвоката на оказание правовой помощи, часть вторая этой же статьи дает определение ордера: письменный документ, в случаях, установленных настоящим Законом и другими законами Украины, удостоверяющий полномочия адвоката на оказание правовой помощи. Сегодня ордер выдается адвокатом, адвокатским бюро или адвокатским объединением и должен быть подписан адвокатом. Совет адвокатов Украины утверждает типовую форму ордера.

От 5 мая 1993 действует Указ Президента «О Положении о квалификационно-дисциплинарной комиссии адвокатуры и Положение о Высшей квалификационной комиссии адвокатуры». В соответствии с подпунктом «е» п. 10 данного Положения, Высшая квалификационная комиссия адвокатуры «. утверждает образец ордера, который используется адвокатом для подтверждения своих полномочий по представительству или защите клиента . ». Это положение фактически закрепляет то, что образец ордера, разработанный ВККА может быть использован любым адвокатом вообще, даже таким, который не является членом адвокатского объединения, а использовать ордер адвокат может для защиты клиента везде, а не только в гражданском судопроизводстве. А также, в любых отношениях с государственными органами власти, их должностными лицами, физическими и юридическими лицами.

Согласно положению № 155/93 был разработан типовой ордер адвоката на ведение дел. Он был утвержден протоколом ВККА № 6/1 от 17 декабря 1999.

Несмотря на положения НПА, изложенные выше, 21 июня 2001 вступает в силу ЗУ «О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Украины», который вносит изменения в ст. 44 Уголовно-процессуального кодекса Украины. А именно определяет порядок использования ордера в уголовном процессе и устанавливает, что полномочия адвоката подтверждаются исключительно ордером соответствующего адвокатского объединения, а адвокаты, не члены адвокатского объединения — соглашением или доверенностью. Данное положение нарушило нормы действующего законодательства. Ведь согласно ЗУ «Об адвокатуре и адвокатской деятельности»: адвокатская деятельность осуществляется на принципе независимости индивидуально, или в организационно-правовых формах адвокатского бюро или адвокатского объединения (ст. 4). И никакими НПА не предусмотрены ограничения адвоката относительно своих прав из-за их несоответствия, или непринадлежности к адвокатским объединениям. То есть, ст. 44 УПК Украины, в части ограничения прав адвоката, который не является членом адвокатского объединения противоречит положению ст. 22 Конституции Украины, согласно которму при принятии новых законов или внесении изменений в действующие законы не допускается сужение содержания и объема прав и свобод.

Но это откровенное нарушение не было последним. Принятие ГПК Украины, КАС Украины продолжило практику пренебрежения ордера адвоката, который не является членом адвокатского объединения и поддержало позицию удостоверения полномочий адвоката по договору о предоставлении правовой помощи.

Практика сужения профессиональных прав адвокатов продолжалась до 7 июля 2010, вместе с принятием Закона Украины «О судоустройстве и статусе судей», которым внесены изменения в ст. 42 ГПК Украины, ст. 58 КАС Украины и ст. 28 Хозяйственного процессуального кодекса Украины, обязывающие адвокатов добавлять ордеру удостоверенные клиентом положения договора об оказании юридической помощи.

Эти изменения так, как и ст. 44 действующего УПК, противоречат Конституции Украины, в части ограничения прав адвоката, который не является членом адвокатского объединения относительно использования ордера адвоката поскольку введены ЗУ «О судоустройстве и статусе судей» дополнения по выдержке из договора сужают права адвоката и его клиента, вновь же противоречит ст. 22 Конституции.

Также эти изменения противоречат и требованиям ЗУ «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» и Правилам адвокатской этики (одобрены Высшей квалификационной комиссией адвокатуры 1 октября 1999 протокол от 1-2 октября 1999 № 6/VI) поскольку нарушают принцип конфиденциальности. Ведь возможны случаи, когда клиент желает сохранить полномочия адвоката или свою личность в тайне. Уже сам факт обращения к адвокату за помощью может быть объектом адвокатской тайны.

Приведенные примеры конечно не являются основой адвокатской деятельности или даже большей ее части, но факт их существования может привести к нарушению гарантированных законом прав из-за недостатков процессуального законодательства.

Такие примеры ярко выражают неприспособленность и несовершенство нашего законодательства.

Можно сделать вывод, что при принятии Закона Украины «О судоустройстве и статусе судей» законодателем полностью проигнорированы выводы Высшей квалификационной комиссии адвокатуры касательно ст. 44 УПК Украины, которые она сделала еще в решении № V/7-117 от 5 сентября 2008: «. УПК Украины предусмотрено, что адвокат, который не является членом адвокатского объединения, утверждает полномочия защитника на участие в деле не ордером, а соглашением, противоречит ЗУ «Об адвокатуре» и Правилам адвокатской этики относительно соблюдения адвокатской тайны, принципа конфиденциальности . ».

Практические сложности применения адвокатского ордера.

Кроме указанных правовых коллизий, могут возникать и чисто практические проблемы. Так, в случае, когда клиент не желает разглашать существенные условия договора с адвокатом (в части его полномочий), он будет вынужден воспользоваться доверенностью, которая согласно нормам процессуального законодательства должна быть нотариально удостоверена, что требует дополнительных материальных затрат.

Кроме этого, доверенность все равно должна содержать сведения, относительно полномочий адвоката, а потому законодательно предусмотренное право на сохранение конфиденциальности в полном объеме соблюдать невозможно.

Еще одно практическое неудобство заключается в следующем. В случае если клиент находится в одном месте, а ему срочно нужна юридическая помощь в другом. Средствами связи клиент договаривается с адвокатом о предоставлении правовой помощи за один день до рассмотрения дела. В данной ситуации адвокат оказывает правовую помощь на основании договора с клиентом, согласно ч. 1 ст. 640 ГК Украины договор считается заключенным с момента получения акцепта лицом, осуществившим оферту. Но с другой стороны, адвокат фактически не сможет подтвердить свои полномочия, поскольку подписание и почтовое отправление договора или его выписок займут не один день. А это, в свою очередь нарушает реализацию права человека на свободный выбор защитника, гарантированный ст. 59 Конституции Украины и профессиональные права адвоката по защите интересов и прав граждан и юридических лиц, которые определены ст. 20 ЗУ «Об адвокатуре и адвокатской деятельности». Тогда как, ордер может быть выписан адвокатом в любое время и предъявлен по месту требования немедленно. Данное преимущество ордера очень актуально при необходимости оказания оперативной юридической помощи, когда клиент и адвокат уже договорились по договору, но не могут подтвердить его письменно. Для предотвращения таких неудобств и должен использоваться институт ордера адвоката, который на данный момент хотя и не отменен, однако фактически не действует через нормы, закрепленные в ЗУ «О судоустройстве и статусе судей» относительно требования о прикреплении к ордеру заверенной подписью клиента выписки из договора по полномочиям адвоката. Фактически, такое законодательное положение означает недействительность ордера без выписки из договора, и сводит на нет все преимущества ордера и нарушает ряд уже указанных НПА.

Несмотря на то, что наши законодатели предпринимают попытки вытеснить упрощенную процедуру использования ордера путем законодательного упрощения и ликвидировать ордер вообще как институт, а должностные лица игнорируют адвокатский ордер на практике, украинские ученые и адвокаты придерживаются совершенно противоположных взглядов.

Так, Варфоломеева Т.В. и Гончаренко С.В. в научно-практическом комментарии к ЗУ «Об адвокатуре» считают «. ошибочной позицию, которая отстаивается работниками некоторых государственных органов (например, органов регистрации актов гражданского состояния), которые не признают ордер как документ, подтверждающий полномочия адвоката . » , а требование утверждения полномочий защитника на участие в деле НЕ ордером, а соглашением, что «. противоречит статье 9 ЗУ« Об адвокатуре »и статьям 9, 16, 17 Правил адвокатской этики относительно соблюдения адвокатской тайны, принципа конфиденциальности . ».

Также они отмечают, что ордер выступает подтверждающим документом полномочий адвоката, который выдается или адвокатским объединением, или выписывается адвокатом, который индивидуально занимается адвокатской деятельностью на основании договора об оказании правовой помощи.

А на основании уже указанных положений Указа № 155/93 и постановления Пленума Верховного Суда Украины от 7 июля 1995 № 10 «О применении законодательства, обеспечивающего подозреваемому, обвиняемому, подсудимому право на защиту», «. ордер рассматривается как документ , что представляется адвокатам для подтверждения полномочий по представительству или защите клиента . ».

Таким образом, вполне понятен вывод, что на данный момент ни одна из указанных в начале важных функций ордера адвоката, не обеспечена законодательно. А упрощение института ордера законом «О судоустройстве и статусе судей» свидетельствует о ненадлежащем доверии государства к адвокатам, как участников процесса.

В таких условиях вполне понятно стало принятие Закона Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности», разработанного Высшей квалификационной комиссией адвокатуры при участии региональных квалификационно-дисциплинарных комиссий адвокатуры, представителей Союза адвокатов Украины, Союза юристов Украины и Ассоциации адвокатов Украины. Следует отметить, что определение в данном законе ордера, как «. письменного документа, в случаях, установленных настоящим Законом и другими законами Украины, удостоверяющего полномочия адвоката на оказание правовой помощи» является логическим и оправданным, ведь ордер адвоката является прогрессивным и наиболее функциональным правом, которое обеспечивает его профессиональную деятельность.

Но закрепление этого определения в данном законе не решает всех перечисленных в этой статье проблем.

Выводы и возможные пути решения указанных проблем

Делая итоги, стоит отметить следующее. Все будущие попытки нашего государства относительно сужения прав адвокатов путем упрощения функций адвокатского ордера может привести к существенному вреду в виде уменьшения независимости и эффективности адвокатуры, как ведущего института защиты прав и свобод человека и гражданина в демократическом государстве.

Основным путями решения проблем, которые указываются в данной статье, по моему мнению, должны быть:

• Исключение из всех процессуальных НПА Украины положений об удостоверении полномочий адвоката по договорам и выданными на его основании доверенностями или любыми выписками из договоров, прилагаемых к адвокатским ордерам.

• Внесение изменений в ЗУ «Об адвокатуре и адвокатской деятельности», которые запретят органам власти и их должностным лицам, требовать от адвоката любых других подтверждающих документов, кроме ордера адвоката Украины.

• Также следует законодательно закрепить ответственность за попытки истребования у адвоката документов в подтверждение полномочий, кроме ордера, а иначе предложенные изменения попросту не выполняться.

1. Конституция Украины: [Электронный ресурс] / / Страница «Законодательство Украины» сайта Верховной Рады. — Режим доступа: http://zakon.rada.gov.ua/

2. Гражданский процессуальный кодекс РСФСР: в редакции от 18.07.1963 [Электронный ресурс] / / Страница «Законодательство Украины» сайта Верховной Рады. — Режим доступа: http://zakon.rada.gov.ua/

3. Гражданский процессуальный кодекс Украины: в редакции от 18.03.2004 [Электронный ресурс] / / Страница «Законодательство Украины» сайта Верховной Рады. — Режим доступа: http://zakon.rada.gov.ua/

4. Закон Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности»: [Электронный ресурс] / / Страница «Законодательство Украины» сайта Верховной Рады. — Режим доступа: http://zakon.rada.gov.ua/

5. Закон Украины «Об адвокатуре» (утратил силу): [Электронный ресурс] / / Страница «Законодательство Украины» сайта Верховной Рады. — Режим доступа: http://zakon.rada.gov.ua/

6. Указ Президента Украины «О Положении о квалификационно-дисциплинарной комиссии адвокатуры и Положение о Высшей квалификационной комиссии адвокатуры» № 155/93 от 5 мая 1993: в редакции от 13.10.2010 [Электронный ресурс] / / Страница «Законодательство Украины» сайта Верховной Рады . — Режим доступа: http://zakon.rada.gov.ua/

7. Протокол Высшей квалификационной комиссии адвокатуры № 6/1 от 17 декабря 1999 [Электронный ресурс] / / Официальный сайт Высшей квалификационной комиссии адвокатуры при Кабинете Министров Украины. — Режим доступа: http://vkka.gov.ua/.

8. Варфоломеева Т.В., Гончаренко С.В. Научно-практический комментарий к Закону Украины «Об адвокатуре». Законодательство об адвокатуре и адво ¬ катську деятельность: 36. нормат. актов: Комментарий / Академия адвокатуры Украины. — М.: Юридическая литература, 2003. — 432 с. — (Серия «Настольная книга адвоката»).

Может ли адвокат на основании ордера участвовать, если нет доверенности?

В соответствии со ст. 54 ГПК РФ, некоторые полномочия могут быть подтверждены только доверенностью. По смыслу п. 5 ст. 53 ГПК РФ, наличие ордера у лица, имеющего статус адвоката, подтверждает его полномочия представителя в гражданском судопроизводстве и дает ему право действовать в качестве представителя без доверенности.

К сожалению, полномочия адвоката и адвокатского удостоверения достаточны только для представительства интересов клиента в суде (ст. 54 ГПК) Вместе с тем, для осуществления полноценного представления интересов клиента также необходима доверенность.

Например, без доверенности адвокат не может подписывать исковое заявление от своего имени, предъявлять его в суд, осуществлять подачу письменных ходатайств, изменять или отказываться от иска полностью и ли в части, заявлять встречные требования или заключать мировое соглашение, получать присужденное имущество или предъявлять исполнительный лист к принудительному исполнению, обжаловать решение суда, и т.д.

Так что только на основании ордера его полномочия будут весьма усечены, однако для участия в процессе достаточно только лишь адвокатского ордера.

Согласно ст. 54 ГПК РФ Представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия. Однако право представителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым лицом.

Статья 53.ГПК РФ

1. Полномочия представителя должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с законом.

2. Доверенности, выдаваемые гражданами, могут быть удостоверены в нотариальном порядке либо организацией, в которой работает или учится доверитель, товариществом собственников жилья, жилищным, жилищно-строительным или иным специализированным потребительским кооперативом, осуществляющим управление многоквартирным домом, управляющей организацией по месту жительства доверителя, администрацией организации социального обслуживания, в которой находится доверитель, а также стационарного лечебного учреждения, в котором доверитель находится на излечении, командиром (начальником) соответствующих воинских части, соединения, учреждения, военной профессиональной образовательной организации, военной образовательной организации высшего образования, если доверенности выдаются военнослужащими, работниками этих части, соединения, учреждения, военной профессиональной образовательной организации, военной образовательной организации высшего образования или членами их семей. Доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверяются начальником соответствующего места лишения свободы.

3. Доверенность от имени организации выдается за подписью ее руководителя или иного уполномоченного на это ее учредительными документами лица, скрепленной печатью этой организации (при наличии печати).

4. Законные представители предъявляют суду документы, удостоверяющие их статус и полномочия.

5. Право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием.

6. Полномочия представителя могут быть определены также в устном заявлении, занесенном в протокол судебного заседания, или письменном заявлении доверителя в суде.

Правовая сущность и назначение ордера адвоката как инструмента защиты прав подозреваемого, обвиняемого в уголовном процессе

(Груздев В. В.) («Адвокатская практика», 2008, N 4) Текст документа

ПРАВОВАЯ СУЩНОСТЬ И НАЗНАЧЕНИЕ ОРДЕРА АДВОКАТА КАК ИНСТРУМЕНТА ЗАЩИТЫ ПРАВ ПОДОЗРЕВАЕМОГО, ОБВИНЯЕМОГО В УГОЛОВНОМ ПРОЦЕССЕ

Груздев В. В., адъюнкт кафедры уголовного процесса Санкт-Петербургского университета МВД России.

Исследование правовой сущности и назначения адвокатского ордера в уголовном судопроизводстве целесообразно начать с рассмотрения вопроса о том, какие полномочия адвоката удостоверяет ордер. Ордер — слово латинского происхождения: «ordo» означает ряд, порядок. В современном понимании ордер — это письменное предписание, распоряжение или документ на выдачу, получение, осуществление чего-нибудь . Именно в такой интерпретации используется данный термин в Федеральном законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»: в ч. 2 ст. 6 сказано, что в случаях, предусмотренных Федеральным законом, адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием . Поскольку данная статья регламентирует полномочия адвоката, то ордер является одним из документов, удостоверяющих полномочия адвоката на исполнение определенного поручения доверителя. Кроме этого, ч. 4 ст. 49 УПК РФ устанавливает, что адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера. ——————————— Ожегов С. И., Шведова Н. Ю. Толковый словарь русского языка. М.: АЗЪ, 1993. С. 471. Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (с изм. от 28.10.2003, 22.08.2004, 20.12.2004, 24.07.2007, 03.12.2007). М.: Юридическая литература, 2008.

С момента присвоения статуса адвоката он наделяется общей правосубъектностью, т. е. получает потенциальную возможность использовать общие полномочия адвоката. Для того чтобы данная возможность стала реальной, адвокат должен получить специальную правосубъектность, означающую его способность осуществлять адвокатскую деятельность. В соответствии с ч. 1 ст. 25 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокатская деятельность осуществляется на основании соглашения между адвокатом и доверителем. Соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, в котором помимо иных существенных условий указываются предмет поручения, а исходя из его содержания — также конкретные полномочия, которыми наделяется адвокат для его надлежащего исполнения. Таким образом, заключение соглашения об оказании юридической помощи является юридическим фактом, с которым Закон связывает наступление специальной правосубъектности адвоката. Специальная правосубъектность адвоката означает, что для оказания юридической помощи он вправе использовать не только его общие права, но и специальные полномочия определенных процессуальных субъектов. Она наступает с момента допуска адвоката в гражданский или уголовный процесс в качестве соответствующего субъекта. Согласно ч. 4 ст. 49 УПК РФ адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера. Аналогичным образом решается вопрос о допуске адвоката в гражданский процесс: право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием (ч. 5 ст. 53 ГПК РФ). Следовательно, с момента предъявления ордера должностному лицу, в чьем производстве находится уголовное или гражданское дело, адвокат приобретает специальную правосубъектность соответственно защитника или представителя. Таким образом, можно сделать вывод, что ордер адвоката в уголовном процессе удостоверяет общие полномочия адвоката, а также предоставляет ему возможность использовать специальные процессуальные права защитника или представителя. При сравнении правовой сущности ордера адвоката и доверенности становится понятно, что полномочия одного и того же субъекта, например представителя гражданского истца в уголовном процессе, могут быть удостоверены ордером, если представителем является адвокат, либо доверенностью, если в качестве представителя участвует иное физическое лицо. Но и адвокат может представлять доверителя на основании доверенности в тех случаях, когда по закону он не должен иметь ордер на исполнение поручения (ч. 2 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»). В соответствии с п. 1 ст. 185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьим лицом. Следовательно, как ордер, так и доверенность удостоверяют полномочия адвоката на исполнение поручения доверителя перед лицом, осуществляющим гражданское или уголовное судопроизводство. Общим для ордера и доверенности будет и основание для их выдачи, которым является договор поручения между адвокатом и доверителем. Однако называть ордер частным случаем доверенности было бы неверным по следующим причинам. Во-первых, доверенность выдается самим доверителем, а ордер — адвокатским образованием. Во-вторых, доверитель сам определяет в доверенности перечень специальных полномочий из числа предусмотренных законом, которыми наделяется адвокат для выполнения конкретного поручения. Полномочия адвоката, удостоверенные ордером, всегда унифицированы и зависят лишь от того, в качестве какого субъекта он участвует в деле. Ордер адвоката — это самостоятельный правовой документ, на который не распространяются правовые нормы, регулирующие выдачу и действие доверенности. Рассмотрим проблему продолжительности действия ордера адвоката. Обратимся к двум законодательным положениям: адвокат должен иметь ордер только в случаях, предусмотренных Федеральным законом (ч. 2 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»); по предъявлении ордера адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника (ч. 4 ст. 49 УПК). Из первой предпосылки следует, что при отсутствии в Федеральном законе прямой обязанности адвоката предъявить ордер никто не вправе требовать от него представления ордера для удостоверения полномоч
ий. В уголовно-процессуальном законе требование о предъявлении ордера предусмотрено лишь для допуска адвоката к участию в уголовном деле в качестве защитника, т. е. на этапе вступления адвоката в уголовный процесс. Выполнив данную обязанность, адвокат приобретает процессуальный статус защитника и может использовать все его полномочия, сформулированные в ст. 53 УПК РФ, в том числе право участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора. Из буквального толкования уголовно-процессуального закона следует, что для реализации данного права представления нового ордера не требуется. Таким образом, приобщенный к материалам уголовного дела ордер удостоверяет полномочия адвоката в качестве защитника на всех стадиях уголовного судопроизводства. При этом, как показывает практика, важная роль отводится грамотному составлению адвокатского ордера, а именно отражению в нем срока предоставления адвокатом своих услуг. Например, в форме ордера, утвержденной Приказом Минюста России от 8 августа 2002 г. N 217 «Об утверждении формы ордера» , в графе «поручается___» необходимо точно указать, с какого числа осуществляется защита подозреваемого, обвиняемого адвокатом. Также необходимо грамотно сформулировать сущность поручения, четко написать фамилию, имя, отчество подозреваемого или обвиняемого и обязательно указать стадию рассмотрения. Отмечая стадию рассмотрения, нужно учитывать, что адвокат может представлять интересы подозреваемого, обвиняемого на время как предварительного расследования, так и (или) судебного разбирательства. Приобщенный к материалам уголовного дела ордер адвоката будет полностью подтверждать его полномочия. И при передаче уголовного дела от одного органа уголовного судопроизводства другому, а также при переходе на следующую стадию уголовного процесса при расследовании вновь подтверждать допуск адвоката к участию в уголовном деле не требуется. ——————————— Текст Приказа официально не опубликован. «КонсультантПлюс» // http://base. consultant. ru/cons/cgi/online. cgi? req=doc;base=LAW;n=41301.

Согласно ч. 7 ст. 49 УПК РФ адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого. Это означает, что адвокат, вступивший в уголовный процесс в качестве защитника, обязан осуществлять защиту прав и законных интересов подозреваемого или обвиняемого и оказывать ему юридическую помощь до окончания производства по уголовному делу, если только сам подзащитный не откажется от защитника. Факт расторжения соглашения об оказании юридической помощи не всегда влечет за собой отказ от защитника. Во-первых, расторжение соглашения с адвокатом является правом доверителя, которым может быть не только сам подозреваемый или обвиняемый, но и его законный представитель, а также другие лица, которые по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого заключили данное соглашение. В силу ч. 1 ст. 52 УПК РФ отказ от защитника допускается только по инициативе подозреваемого или обвиняемого. Во-вторых, отказ от защитника должен быть заявлен лицу, в чьем производстве находится уголовное дело, в письменном виде и, как правило, в присутствии самого защитника. До этого момента, несмотря на прекращение действия соглашения об оказании юридической помощи, защитник продолжает участвовать в деле. Ограничение правосубъектности защитника, в том числе не предусмотренным законом требованием предъявления ордера, влечет нарушение права подозреваемого, обвиняемого на защиту, поскольку он лишается квалифицированной юридической помощи адвоката. В соответствии со ст. 18 Федерального закона «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений» ордер адвоката является средством удостоверения его права на свидание с подзащитным, содержащимся под стражей. В декларативности данного предписания убедился каждый адвокат, осуществлявший защиту по так называемым «стражным» или «арестантским» уголовным делам. Дело в том, что согласно ч. XVI Правил внутреннего распорядка следственных изоляторов уголовно-исполнительной системы свидания с адвокатом, участвующим в деле в качестве защитника, подозреваемым и обвиняемым предоставляются по предъявлении адвокатом документа о допуске к участию в уголовном деле, выданного лицом или органом, в производстве которых находится уголовное дело, на основании ордера адвокатского образования. Данная норма, особенно в части предоставления документа, выданного лицом или органом, проводящим расследование, обусловлена мерами безопасности следственных изоляторов уголовно-исполнительной системы. В последнее время участились случаи, когда в режимные заведения, где содержится подозреваемый, обвиняемый, заходит любой адвокат, не являющийся защитником по уголовному делу, но имеющий на руках удостоверение адвоката и выписавший сам себе ордер в коллегии адвокатов или юридической консультации. При этом цель посещения вышеуказанных заведений может быть противозаконной. В связи с этим, думается, и были приняты вышеуказанные Правила внутреннего распорядка, регламентирующие порядок пропуска через контрольно-пропускной пункт следственного изолятора адвокатов. ——————————— Федеральный закон от 15 июля 1995 г. N 103-ФЗ «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений» (с изм. от 21.07.1998, 09.03.2001, 31.12.2002, 30.06.2003, 08.12.2003, 29.06.2004, 22.08.2004, 07.03.2005, 15.04.2006, 05.02.2007, 21.07.2007) // Российская газета. 1995. 20 июля; Российская газета. 2007. 7 ноября. Приказ Минюста России от 14 октября 2005 г. N 189 «Об утверждении Правил внутреннего распорядка следственных изоляторов уголовно-исполнительной системы» (с изм. от 31.10.2007) // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2005. N 46 // «КонсультантПлюс» // http://base. consultant. ru/cons/cgi/online. cgi? req=doc;base=LAW;n=56436.

Наряду с интересами подозреваемого, обвиняемого по обеспечению права на защиту вторичная роль отводится обеспечению собственной безопасности исправительных учреждений и недопущению нарушений закона. Вместе с тем положение Федерального закона «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений» о том, что свидания с адвокатом, участвующим в деле в качестве защитника, предоставляются по предъявлении им ордера соответствующего адвокатского образования, также является не вполне конструктивным. Как уже было сказано, адвокат приобретает статус защитника с момента предъявления удостоверения адвоката и ордера. Поскольку ордер адвоката приобщается к материалам уголовного дела, то возникает вопрос: что будет предъявлять адвокат в следственном изоляторе? Представляется, что таким документом должна быть копия ордера адвоката, удостоверенная лицом, в чьем производстве находится уголовное дело, а также такая копия должна быть в «арестантском» деле подозреваемого, обвиняемого. Применение таких правил не нарушит право подозреваемого, обвиняемого на защиту и исключит вероятность попадания посторонних лиц в режимные заведения, так как копия ордера адвоката, заверенная процессуальным лицом, будет являться основанием предоставления свидания между адвокатом и подозреваемым, обвиняемым.

Еще по теме:

  • Уголовный кодекс рк 2018 года статьи Уголовный Кодекс РКСтатья 194. Вымогательство 1. Вымогательство, то есть требование передачи чужого имущества или права на имущество или совершения других действий имущественного характера […]
  • Ищу работу юриста в якутске Работа юриста в Якутске По запросу работа юристом в Якутске на сайте HotWork.ru собрано 5 вакансий. За эту неделю добавлено 30 свежих вакансий. Успешно закрыто 25 вакансий. Новые вакансии […]
  • Как подать иск в суд на военкомат Как я в суд на военкомат подавал Я не особо хотел судиться с военкоматом, но суд был неизбежен, если я хотел оставаться в рядах диванной армии. Итак, на руках у меня была заветная выписка […]
  • Займ денег у теле2 Займ денег у теле2 Одним из главных приоритетов Теле2 является предоставление бесперебойной связи и доступа в интернет при любых условиях, даже если на счёте абонента закончились деньги. […]
  • Купить конфискованное имущество в екатеринбурге Непрофильные активы, залоговое, арестованное и конфискованное имущество от банков в регионе Екатеринбург (Свердловская область) Продажа непрофильных активов, залогового имущества от банков […]
  • Как вернуть отправленные деньги на qiwi Перевел деньги на карту мошенника — как вернуть? Всем известна пословица, гласящая, что бесплатный сыр может быть только в мышеловке. Однако почему-то не все ее вспоминают, когда […]