Ст35 и ст 149 гпк

Статья 149. Действия сторон при подготовке дела к судебному разбирательству

СТ 149 ГПК РФ

1. При подготовке дела к судебному разбирательству истец или его представитель:

1) передает ответчику копии доказательств, обосновывающих фактические основания иска;

2) заявляет перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда.

2. Ответчик или его представитель:

1) уточняет исковые требования истца и фактические основания этих требований;

2) представляет истцу или его представителю и суду возражения в письменной форме относительно исковых требований;

3) передает истцу или его представителю и судье доказательства, обосновывающие возражения относительно иска;

4) заявляет перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда.

Комментарий к Статье 149 Гражданского процессуального кодекса

Комментируемая статья устанавливает действия сторон при подготовке дела к судебному разбирательству.

Согласно ч. 1 комментируемой статьи при подготовке дела к судебному разбирательству истец или его представитель:

— передает ответчику копии доказательств, обосновывающих фактические основания иска;

— заявляет перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда.

В соответствии с ч. 2 комментируемой статьи ответчик или его представитель:

— уточняет исковые требования истца и фактические основания этих требований;

— представляет истцу или его представителю и суду возражения в письменной форме относительно исковых требований;

— передает истцу или его представителю и судье доказательства, обосновывающие возражения относительно иска;

— заявляет перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда.

В соответствии с разъяснениями, данными в п. 18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 июня 2008 г. N 11 «О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству», «кроме сторон или их представителей действия при подготовке дела к судебному разбирательству могут совершать и другие лица, участвующие в деле, в частности третьи лица, заявляющие самостоятельные требования на предмет спора; лица, выступающие от своего имени в защиту прав, свобод и законных интересов других лиц, а именно прокурор, органы государственной власти, органы местного самоуправления, организации или граждане (статьи 4, 45, 46 ГПК РФ). Например, наряду с лицом, в интересах которого начато дело и которое участвует в нем в качестве истца (часть 2 статьи 38 ГПК РФ), в совершении предусмотренных статьей 149 ГПК РФ действий должно участвовать и лицо, по инициативе которого возбуждено дело.

При обращении в суд прокурора, органов государственной власти, органов местного самоуправления, организаций или граждан в защиту прав, свобод и законных интересов других лиц, неопределенного круга лиц или интересов Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований (статьи 45, 46 ГПК РФ) прокурор, органы государственной власти и другие лица, которым законом предоставлено право защищать интересы других лиц, участвуют в подготовке дела к судебному разбирательству и судья разъясняет им их права и обязанности в процессе. Указанные лица, обратившиеся в защиту интересов других лиц, пользуются всеми процессуальными правами и несут все процессуальные обязанности истца, за исключением права на заключение мирового соглашения. Кроме того, они освобождаются от обязанности несения судебных расходов» .
———————————
Бюллетень Верховного Суда РФ. 2008. N 9.

Образец объяснений в порядке ст. 35 ГПК РФ

В Центральный районный суд г. Новосибирска
630099, г. Новосибирск, ул. Горького, д. 89

Истец: Общество с ограниченной ответственностью «Наименование общества»
630099, г. Новосибирск, Красный проспект, д. 1

Ответчик: Петрова Владимира Михайловича
630060, г. Новосибирск, ул. Молодости, д. 222, кв. 1

Объяснения в порядке ст. 35 ГПК РФ

1. Ответчик заявляет о том, что данный спор подлежит рассмотрению по подведомственности в арбитражном суде. С указанным доводом Истец не согласен поскольку, согласно ч. 1 ст. 391 ТК РФ в судах рассматриваются индивидуальные трудовые споры по заявлениям работника, работодателя или профессионального союза, защищающего интересы работника, когда они не согласны с решением комиссии по трудовым спорам либо когда работник обращается в суд, минуя комиссию по трудовым спорам, а также по заявлению прокурора, если решение комиссии по трудовым спорам не соответствует трудовому законодательству и иным актам, содержащим нормы трудового права. Часть 2 статьи 391 ТК РФ, предусматривает, что непосредственно в судах рассматриваются индивидуальные трудовые споры по заявлению работодателя — о возмещении работником ущерба, причиненного работодателю, если иное не предусмотрено федеральными законами.
2. Ответчик заявляет о том, что Истец грубо нарушил порядок взыскания ущерба с Ответчика предусмотренный ТК РФ, нарушил срок, установленный ст. 248 ТК РФ. С доводом Истец не согласен, поскольку в данном случае взыскание с Ответчика производится не на основании распоряжения работодателя, а в судебном порядке, следовательно, согласно ч.2 ст. 392 ТК РФ работодатель имеет право обратиться в суд по спорам о возмещении работником ущерба, причиненного работодателю, в течение одного года со дня обнаружения причиненного ущерба.
3. Ответчик заявляет о том, что в его действиях отсутствует вина, необходимый элемент для привлечения к материальной ответственности.
Следует возразить следующее, вина Ответчика в причинении ущерба подтверждается протоколами об административных правонарушениях, постановлениями мирового судьи и другими доказательствами. Ответчик допустил грубое нарушение правил ведения бухгалтерского учета и представления бухгалтерской отчетности по налогу на добавленную стоимость за 1, 2 и 4 кварталы, выразившееся в искажении сумм НДС. В результате Общество с ограниченной ответственностью «Наименование общества» неправомерно применяло освобождение от налогообложения по налогу на добавленную стоимость, предусмотренное пп.17 п.2 ст. 149 НК РФ, что установлено решениями налогового органа и судебными актами.
4. Ответчиком в возражении на исковое заявлении сделан вывод о том, что к административной ответственности по ст. 15.11 КоАП РФ, могут быть привлечены только главные бухгалтеры (или бухгалтеры, при отсутствии в штате должности главного бухгалтера).
Вывод противоречит норме закрепленной в п. 1 ст. 6 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ «О бухгалтерском учете», согласно которой ответственность за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций несут руководители организаций. Аналогичное положение закреплено в п. 6 Приказа Минфина РФ от 29.07.1998 N 34н «Об утверждении Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации» согласно которому ответственность за организацию бухгалтерского учета в организации, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций несет руководитель организации.
Пункт 2 статья 7 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» устанавливает общие основания юридической ответственности главного бухгалтера, определяемые задачами и функциями, возложенными на него законодательством. Так, Закон о бухгалтерском учете устанавливает, что главный бухгалтер «несет ответственность за формирование учетной политики; ведение бухгалтерского учета; своевременное представление полной и достоверной бухгалтерской отчетности» (п.2 ст.7).
Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 24.10.2006 N 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» решая вопрос о привлечении должностного лица организации к административной ответственности по статьям 15.5, 15.6 и 15.11 КоАП РФ, необходимо руководствоваться положениями пункта 1 статьи 6 и пункта 2 статьи 7 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ «О бухгалтерском учете», в соответствии с которыми руководитель несет ответственность за надлежащую организацию бухгалтерского учета, а главный бухгалтер (бухгалтер при отсутствии в штате должности главного бухгалтера) — за ведение бухгалтерского учета, своевременное представление полной и достоверной бухгалтерской отчетности.
Необходимо отметить, что вопрос о привлечении главного бухгалтера к административной ответственности выходит за рамки настоящего дела, однако считаем, что наличие в штате организации главного бухгалтера, а также заключения по результатам аудиторской проверки которая не выявила нарушений налогового законодательства, являются смягчающими обстоятельством в смысле ст. 250 ТК РФ, но это не подтверждает отсутствие вины Ответчика в причинении ущерба Истцу.
5. Ответчик заявляет о том, что Истцом не представлено доказательств, связанных с неисполнением В.М. Петровым служебных обязанностей, повлекших в итоге нарушение правил ведения бухгалтерского учета и отчетности.
Согласно ст. 274 ТК РФ права и обязанности руководителя организации в области трудовых отношений определяются настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами организации, локальными нормативными актами, трудовым договором.
В соответствии с положениями п. 1 ст. 6 Федерального закона N 129-ФЗ, ответственность за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций несут руководители организаций.
Таким образом, круг и характер служебных обязанностей В.М. Петрова определяется законодательством, руководитель организации является ответственным за организацию и ведение бухгалтерского учета и такая обязанность предусмотрена законодательством Российской Федерации.

14. Стороны пользуются равными процессуальными правами, объем которых совпадает с правами и обязанностями других лиц, участвующих в деле (ст.99 ГПК).

Кроме общих принадлежащих им специфические, диспозитивные права, зафиксированные в ст.103 ГПК. существует классификация гражданско-процессуальных прав сторон на группы, предложенные Н.И. Штефаном, для обеспечения выполнения процессуальных функций:

а) права, которые характеризуют полномочия на возбуждение производства по делу — права на предъявление иска (ст.

б) права на изменения в исковом споре права истца на изменение основания или предмета иска, увеличение или уменьшение размера исковых требований, на отказ от иска; права ответчика на полное или частичное признание иска, права сторон заключения мирового соглашения (ст. 103 ГПК); дополнение, изменение апелляционной и кассационной жалобы или отказ от них (ст.ст. 298, 327 ГПК), предоставления отсрочки и рассрочки исполнения (ст.ст. 364, 366 ГПК).

в) права на представление и истребование доказательств и участие в их исследовании — права сторон подать в суд свои объяснения (ст. 40 ГПК), подавать письменные и вещественные доказательства (ст.ст. 46, 52 ГПК), требовать привлечения в дело свидетелей и назначении экспертизы (ст.ст. 41, 57 ГПК). Стороны имеют право знакомиться с материалами дела, делать из них выписки, получать копии решений, постановлений и других документов, имеющихся в деле, представлять свои доводы, рассуждения и возражения т.д. (ст. 99 ГПК);

г) права, повязкам связанные с привлечением к делу всех заинтересованных лиц — права требовать от суда привлечении к делу соучастников, третьих лиц, органов государственного управления, прокурора (ст.ст. 104, 105, 108, 121 ГПК);

д) права, связанные с обеспечением законного состава суда, объективности рассмотрения дела и исполнения судебных постановлений — права сторон заявлять ходатайства об отводах судей (ст. 18 ГПК), прокурора, экспертов, переводчика и секретаря судебного заседания (ст. 19 ГПК);

е) права на участие в судебных заседаниях по рассмотрению дела и в осуществлении отдельных процессуальных действий в суде первой инстанции, в производстве дела в апелляционной и кассационной инстанциях и в стадии пересмотра дела по вновь открывшимися и исключительными обстоятельствами (ст.ст.

ж) иные права, обеспечивающие защиту в процессе по делу: выбор подсудности (ст.ст. 126-129 ГПК), обеспечение доказательств и иска (ст.ст. 35, 149 ГПК), присоединение соучастников к апелляционной и кассационной жалобы стороны (ст.ст. 297, 326 ГПК), передаче дела на разрешение третейского суда (ст. 25 ГПК) и др.

На стороны возлагаются также процессуальные обязанности — общие и специальные.

Общие заключаются в добросовестном использовании принадлежащими им процессуальными правами (ст. 99 ГПК), специальные — в исполнении определенных процессуальных действий суд может признать обязательное участие ответчика по делам о взыскании алиментов (ст. 74 ГПК); средства на оплату свидетелей, экспертов, проведение осмотра на месте вносит заранее сторона, нарушившая соответствующее ходатайство (ст. 73 ГПК); сообщать суду об изменении своего адреса во время производства дела (ст. 95 ГПК); истец обязан представить копии искового заявления, стороны как жалобщики — копии апелляционных и кассационных жалоб (ст.ст. 293, 322 ГПК) и др.

Равенство прав и обязанностей сторон заключается в том, что обе стороны в равной степени имеют право отстаивать свои права лично или через представителей. Праву истца на предъявление иска соответствует право ответчика на возражение против иска и на предъявление встречного иска с целью защиты своих прав. С процессуальными правами сторон связаны их процессуальные обязанности. Процессуальные права и обязанности сторон взаимосвязаны. Обязанность сторон добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами обеспечивается санкцией, предусмотренной ст.77 ГПК.

uristinfo.net

Деятельности адвоката-представителя в российском гражданском судопроизводстве присущи многие особенности, обусловленные организационно-правовым и процессуально-правовым положением адвоката.

В совокупности такого рода особенности выражаются в том, что адвокат-представитель:

  • осуществляет гражданско-процессуальную деятельность как профессиональный юрист, обладающий достаточными знаниями и опытом;
  • отчетливо знает свои ролевые функции представителя в гражданском процессе вообще и по конкретному гражданскому делу в частности;
  • обладает широким арсеналом предусмотренных законом мер, средств и способов выполнения своих профессиональных задач и профессиональных обязанностей;
  • хорошо информирован о видах и размерах своей ответственности за качество, своевременность и эффективность процессуальной деятельности по поручению стороны, третьих лиц в гражданском процессе.

В соответствии с новыми положениями процессуального законодательства расширены права и обязанности представителя сообразно с выполняемыми публично-правовыми ролями. Эта тенденция прослеживается как в Законе об адвокатуре, так и в новом ГПК РФ.

Полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве, регламентируются процессуальным законодательством. Вместе с тем закон также уделил внимание регулированию прав и обязанностей адвоката, т. е. важнейших составных его правового статуса.

В частности, Закон об адвокатуре предоставил адвокату целый ряд очень важных процессуальных прав:

  • собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи;
  • опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией по делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;
  • собирать и представлять документы, которые могут быть признаны доказательствами по делу;
  • на договорной основе привлекать специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;
  • фиксировать информацию, в том числе с помощью технических средств, содержащуюся в материалах дела, по которому он участвует в качестве представителя (п. 3 ст. 6).

Адвокат-представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия, предусмотренные п.1 ст. 35 ГПК РФ. Однако в доверенности специально должны быть оговорены такие полномочия представителя, как право представителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег (ст. 54 ГПК РФ). Пользоваться всеми принадлежащими ему процессуальными правами представитель, как и лица, участвующие в деле, должен добросовестно (п. 1 ст. 35 ГПК РФ).

Наряду с этим в отношении адвоката как особого субъекта представительства в российском гражданском процессе закон устанавливает различные правовые ограничения. В частности, адвокат не вправе: принять от лица, обращающегося за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер; принять поручение на оказание юридической помощи, если он имеет интерес по делу, отличный от интереса доверителя. Адвокат не может принять поручение на оказание юридической помощи, если он участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи, арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста или является по делу свидетелем, потерпевшим. Этические нормы и закон запрещают адвокату занимать по делу позицию, противоречащую воле доверителя, а также без согласия доверителя разглашать сведения, сообщенные ему в связи с оказанием юридической помощи (п. 4 ст. 6 Закона об адвокатуре).

Адвокат должен честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми средствами, не запрещенными российским законодательством; постоянно совершенствовать свои знания, повышать свою квалификацию, т. е. профессиональное мастерство; осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности (п. 2, 3 ст. 7 Закона об адвокатуре).

Очерченные ГПК РФ роль и место адвоката-представителя в гражданском процессе, а также его возможности влиять на разрешение спора позволяют увидеть новую тенденцию: последовательное проведение идеи профессионализма в рассмотрении и разрешении гражданских дел. Нормативно эта идея выражена в усилении роли судов, адвоката и прокурора (ст. 1–4, 11, 12, 22–25, 45, 50 ГПК РФ). Данная тенденция в полной мере согласуется с конституционным принципом о праве на квалифицированную юридическую помощь на протяжении всего гражданского судопроизводства.

2. Стратегия и тактика работы адвоката на досудебных стадиях разрешения гражданских споров

Одним из видов юридической помощи, оказываемой адвокатом, является дача консультаций и справок по правовым вопросам в устной и письменной форме (п. 2 ст. 2 Закона об адвокатуре). Адвокату необходимо в течение непродолжительного времени установить психологический контакт с клиентом, разобраться в существе его претензий и оказать квалифицированную юридическую помощь.

Убедившись, что поручение клиента имеет законный характер, адвокат принимает на себя ведение дела в суде. На данном этапе адвокат осуществляет следующие юридические действия с целью подготовки к судебному разбирательству: беседует с доверителем, выясняет его намерения и требования, изучает обстоятельства дела, дает правовую оценку проблеме, раскрывает возможные пути, ведущие к разрешению правового спора, определяет тактику ведения дела в суде.

Необходимым, а также исходным элементом процесса оказания правовой помощи является составление искового заявления. Иск – это обращенное к суду требование об отправлении правосудия, содержание которого составляет просьба заинтересованного лица (истца) к предполагаемому нарушителю права (ответчику).

Глава 12 ГПК РФ «Предъявление иска» определяет основные требования, предъявляемые к форме искового заявления, а также случаи отказа в принятии иска и оставления его без движения.

В иных видах производства по гражданским делам средством защиты субъективного права и охраняемого законом интереса выступает заявление, форму и содержание которого определяют ст. 124, 131, 267, 270, 271, 282, 302, 308, 314, 419, 424 ГПК РФ.

Подготовка адвоката-представителя к участию в деле в суде первой инстанции происходит на стадии подготовки дела к судебному разбирательству и подчинена общим задачам этой стадии судопроизводства: уточняются фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела; определяется закон, которым следует руководствоваться, и устанавливаются правоотношения сторон; разрешается вопрос о других участниках процесса; представляются необходимые доказательства лицами, участвующими в деле (ст. 148 ГПК РФ).

Деятельность адвоката зависит от того, какую сторону он представляет в процессе. Адвокат-представитель истца обязан передать ответчику копии доказательств, обосновывающих фактические основания иска; заявить перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда. Адвокат-представитель ответчика уточняет исковые требования истца и фактические основания этих требований; представляет истцу или его представителю и суду возражения в письменной форме относительно исковых требований; передает истцу или его представителю и суду доказательства, обосновывающие возражения относительно иска; заявляет перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда (ст. 149 ГПК РФ).

В основе всей этой деятельности адвоката-представителя лежит ст. 56 ГПК РФ, определяющая, что сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается.

В этот же период адвокат-представитель собирает сведения, запрашивает справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, организаций и общественных объединений; опрашивает с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу. Кроме того, собирает предметы и документы, которые впоследствии могут быть признаны судом вещественными и иными доказательствами; определяет, кого следует вызывать в суд в качестве свидетелей; есть ли необходимость в проведении экспертизы, в привлечении к участию в деле специалистов.

Осуществляя подготовку дела к судебному разбирательству, адвокат-представитель разъясняет доверителю порядок рассмотрения дела в суде, процессуальные права и обязанности клиента. Помимо этого, необходимо дать определенные рекомендации относительно поведения в суде, а также, что следует говорить в ходе дачи объяснений, при ответах на вопросы суда и других лиц, участвующих в деле, изучает соответствующую судебную практику.

В ходе подготовки к ведению дела адвокат-представитель составляет досье, т. е. собрание документов, их копий, выписок и других материалов, необходимых для ведения дела.

Подготовка адвоката к ведению дела завершается предварительным судебным заседанием (ст. 152 ГПК РФ). Стороны в предварительном судебном заседании, следовательно, и их представители имеют право представлять доказательства, приводить доводы, заявлять ходатайства. В предварительном судебном заседании может рассматриваться возражение ответчика относительно пропуска истцом без уважительных причин срока исковой давности для защиты права и установленного федеральным законом срока обращения в суд.

Ст35 и ст 149 гпк

Давлекановский районный суд Республики Башкортостан ,
Адрес: 453400, Республика Башкортостан, г. Давлеканово, ул.Садовая, д. 19

От: Саломатиной Елены Борисовны
Адрес: 453400. ,Республика Башкортостан, г . Давлеканово, ул.Южная, Д.17 , тел.сот.89373443718
Процессуальное положение: Ответчик

Представитель по доверенности Гильманшин Владимир Арманшевич

ХОДАТАЙСТВО В СУД
ОБ ОЗНАКОМЛЕНИИ С МАТЕРИАЛАМИ ГРАЖДАНСКОГО ДЕЛА

В производстве Давлекановского районного суда Республики Башкортостан
находится гражданское дело по иску ОАО СБЕРБАНК РОССИИ
к Саломатиной Елене Борисовне о взыскании задолженности по кредитному договору.

Согласно ст. 35 ГПК РФ, лица, участвующие в деле, имеют право знакомиться с материалами
дела, делать выписки из них, снимать копии.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 35 ГПК РФ,
ПРОШУ:
1. Рассмотреть настоящее ходатайство об ознакомлении с материалами гражданского дела
2. Разрешить ознакомиться с материалами дела с произведением фотосъемки.

Ответчик: Саломатина Елена Борисовна

«_17_» ноября 2015г.

Давлекановский районный суд Республики Башкортостан ,
Адрес: 453400, Республика Башкортостан, г. Давлеканово, ул.Садовая, д. 19

От: Саломатиной Елены Борисовны
Адрес: 453400. ,Республика Башкортостан, г . Давлеканово, ул.Южная, Д.17 , телефон 89373443718
Процессуальное положение: Ответчик
Представитель по доверенности Гильманшин Владимир Арманшевич

Ходатайство об истребовании документов

В Давлекановском районном суде Республики Башкортостан в рассмотрении находится дело по иску ОАО СБЕРБАНК РОССИИ (далее — Истец) к Саломатиной Елене Борисовне (далее -Ответчик) о досрочном взыскании ссудной задолженности по кредитному договору.
Ответчик просит учесть суд, что со стороны Истца ему не предоставлены:
□ Копия приложений к кредитному договору ,
□ История операций по кредитному договору .
Для более быстрого и правильного рассмотрения спора, необходимо предоставлять все имеющиеся документы, относящиеся к делу.
Суд фактически ущемляет процессуальные права Ответчика, предусмотренные ст. 35 ГПК РФ, не предоставляя вышеуказанные документы, тем самым лишив Ответчика возможности составить полный отзыв на требования Истца и встречное исковое заявление, имеющие юридическое значение для более быстрого и правильного рассмотрения дела, что привело бы к более верному решению.
Таким образом, лишив Ответчика возможности надлежащего ознакомления с документами, относящимися к делу, суд фактически даст одностороннюю оценку доказательствам, не получив объяснений Ответчика, чем грубо нарушит требования ст. 67 ГПК РФ, не исследовав всесторонне, полно, объективно и непосредственно значимые для правильного разрешения дела обстоятельства, а именно: нарушения очередности погашения кредита, безакпептно списанные неустойки и пр.
В соответствии с процессуальными правами Ответчика, указанными в ст. 35 ГПК РФ и в п. 4 ч, 2 ст. 149 ГПК РФ — Ответчик или его представитель заявляет перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда.
Также, в соответствии со ст. 169 ГПК РФ, Ответчик просит суд отложить судебное заседание для составления встречного искового заявления для более правильного рассмотрения дела.
На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. 35, 149, 169 ГПК РФ

1. Предоставить копии документов, а именно:
□ Копия приложений к кредитному договору ;
□ История операций по кредитному договору .

1. Отложить судебное заседание по делу для возможности подготовить встречное исковое заявление;
2. Копии истребуемых документов направить по адресу Ответчика.

«17 » ноября 2015г. Саломатина Елена Борисовна

Ст35 и ст 149 гпк

Що доброго та поганого приніс законопроект №6232 «Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів»?

У скрутні часи важко чути погані слова про свою країну, і про владу своєї країни. Будь-яка критика, до якої ми звикли за мирні часи, б’є у серце. Але аналізувати потрібно. Отже, що доброго та поганого приніс законопроект №6232 «Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів»? Спробую проаналізувати у сукупності нових норм та тих, що залишилися.

Закон, який вже назвали «Судовою реформою» (№6232), змінює тексти Господарського, Цивільного та Адміністративного кодексів повністю. Тобто, вони викладені у новій редакції. Щодо загальних засад усього українського судочинства, то в нас з’являються електронний суд (докази, матеріали справи тощо, у електронному вигляді), Верховний суд як касаційна інстанція (колегії, об’єднана та Велика палати), справи можуть переглядатися не тільки за нововиявленими, але й за виключними обставинами (новий термін), вводиться у адміністративному судочинстві щось на кшталт прецедентного права (зразкові справи). Усі ці зміни насправді роблять наше життя комфортнішим, зручнішим. Але у новому законі є і сумні речі. Про все це докладніше нижче.

У висновках до законопроекту №6232 експерти вказують, що правовою колізією є нові тексти ГПКУ, ЦПКУ, КАСУ при тому, що старі тексти не скасовуються. Вибачте, ці кодекси з’являться у новій редакції. Обидві редакції існувати не будуть. Тому таке зауваження вважаю формальним. Безспірним є те, що у юристів нашої країни буде дуже багато роботи. Тому що у законодавстві відбудуться великі зміни. І все це потрібно буде вивчити і далі надавати платні консультації. Величезний ринок юридичних послуг.

Електроний суд має назву «Єдина судова інформаційно-телекомунікаційна система». КУАП ст. 297-5, КПКУ ст. 35, ЦПКУ, ст. 14, КАСУ, ст. 18, ГПКУ ст. 6. Це можливість подавати докази, документи у електронному вигляді за наявності цифрового підпису. Не потрібно більше йти до суду, щоб у кімнаті з поганим освітленням фотографувати матеріали справи, потім все це роздрукувати та подати судді на підпис. Достатньо буде лише зайти на сайт за паролем та логіном та отримати усі матеріали справи та процесуальні документи онлайн. Критики стверджують, що це дискримінація тих, у кого немає комп’ютера та Інтернету. Це неправда. Тому що надання документів на паперових носіях зберігається.

Також на електронні реєстри переходить усе виконавче провадження. «Закон України «Про виконавче провадження» ст. 2. «Виконавчі документи, зазначені в частині першій цієї статті, підлягають виконанню після їх внесення до Єдиного державного реєстру виконавчих документів у встановленому законодавством порядку. Стаття 3. Виконавчий документ скріплюється електронним цифровим підписом уповноваженої посадової особи». До цього ж реєстру вноситься інформація про виконання постанов по сплаті штрафів, конфіскації (ст. 310, 316, 48 КУАП) та виконавчі написи нотаріусів.

Виклик до суду (судова повістка) також можуть надсилатися на електронну адресу, якщо особа повідомила таку адресу суду або стороною є державна установа або орган місцевого самоврядування, які зобов’язані надавати свої офіційні електронні адреси. Тут є й сумний аспект. Він стосується людей, які знаходяться у Криму та зоні АТО. Змінами до законів «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України» (ст. 12-1) та «Про здійснення правосуддя та кримінального провадження у зв’язку з проведенням антитерористичної операції» (ст. 1-1), суд викликає або повідомляє таких учасників справи, які не мають офіційної електронної адреси,…. через оголошення на офіційному веб-сайті судової влади України… не пізніше ніж за двадцять днів до дати відповідного судового засідання. Про прийняте рішення також повідомляє на сайті. Що це означає у реальності?

Люди, які мешкають у окупації мають трішечки інші проблеми, аніж при нормальному житті. Так, у деяких населених пунктах немає світла, не працює Інтернет та й просто не до того (хворі родичі, існування та межі виживання за відсутності грошей, замкненість, яка стала нормою, щоб вижити, протриматись). Чи будуть такі люди дивитись сайт судової влади України? Питання риторичне. І це при тому, що є можливість приймати участь у засіданнях у режимі відео конференції, подавати докази електронною поштою. За наявністю цифрового підпису. А якщо його нема?

Під час війни не може бути справедливості. Усе перевернулося у житті. Але справи є, їх розглядати потрібно. Розлучення, коли дружина або чоловік у зоні АТО. Потрібно приймати рішення? Так. Аліменти? Доречи, вся ця система працює незаконно вже понад три роки. Суди вже розміщують на сайті виклики до суду. Зараз це буде законно. Як наслідок, після війни багато людей дізнаються про якісь рішення, що стосуються їх прав та свобод, які прийняті без їх участі, про які вони не знали, але згідно законодавства були повідомлені належним чином. Окрім справ безспірних тут є вразлива категорія – спори щодо майна, у тому числі нерухомості. Це коли один родич, наприклад, скориставшись ситуацією, вирішив відсудити у іншого родича будинок або частину будинку. Відсудив, тому що відповідач не знав про суд, мешкав у зоні АТО та не міг надати доказів. Родич перепродав цей будинок або його частину. Закінчилась війна. І той, хто дізнався, що його будинок вже йому не належить за рішенням суду подає за нововиявленими обставинами, тому що про його докази суд не знав і не міг знати. Так, суди будуть завалені такими справами. І потрібно буде застосовувати поворот виконання (ст. 445 ЦПКУ), тобто скасування усього, що зроблено з майном на підставі попереднього рішення. Сумно? Так. Але нічого не зробиш. У цієї ситуації немає кращих рішень, усі погані.

Гарно, що суд може проходити у режимі онлайн-відеоконференції (Закон України «Про судоустрій і статус суддів» ст. 11). Тоді засідання транслюється в мережі Інтернет в обов’язковому порядку.

Запроваджена повна фіксація судового процесу технічними засобами (ГПКУ ст. 2 п 3 пп 3, ЦПКУ ст. 2 п 3 пп 3, КАСУ ст. 2 п 3 пп3).

Разом з нововиявленими у законодавстві з’являються виключні обставини (ГПКУ Глава 3, КПКУ Глава 34, ЦПКУ ст. 34, те ж саме у КАСУ), до яких віднесено

— «встановлена Конституційним Судом України неконституційність закону, іншого правового акта чи їх окремого положення, застосованого судом при вирішенні справи»;

— встановлення міжнародною судовою установою, юрисдикція якої визнана Україною, порушення Україною міжнародних зобов’язань при вирішенні даної справи судом;

— встановлення вини судді у вчиненні злочину або зловживання слідчого, прокурора, слідчого судді чи суду під час кримінального провадження, внаслідок якого було ухвалено судове рішення.

Обставини, які стосуються зловживання слідчого, прокурора, слідчого судді чи суду під час кримінального провадження, у разі неможливості ухвалення вироку, можуть бути підтверджені матеріалами розслідування. Отут піднявся галас, нібито ця новела порушує презумпцію невинуватості слідчого, прокурора, слідчого судді. Це юристи кажуть? А до чого тут презумпція невинуватості, коли мова йде про перегляд рішення, яке суддя приймав, а не вироку тому судді? Люди будуть щасливі від того, що наявні порушення можливо довести у межах виключних обставин, а не чекати роками, поки усі злочини судді будуть досліджені. Чи це не так?

Негативний резонанс щодо скорочення строків досудового розслідування з моменту внесення відомостей до ЄРДР (Єдиного реєстру досудових розслідувань) до пред’явлення підозри, я розцінюю як: «Такий бізнес поламали!». Бізнес. Внесли до ЄРДР і… анічого. Немає підозрюваних. Довго немає. І не буде. А зараз зась. КПКУ ст. 294 «Загальні положення продовження строку досудового розслідування: п. 3. Строк досудового розслідування злочину може бути продовжений до трьох місяців, якщо його неможливо закінчити внаслідок складності провадження, до шести місяців — внаслідок особливої складності провадження, до дванадцяти місяців — внаслідок виняткової складності провадження».

Критики кажуть, що банди будуть гуляти на волі, тому що справи позакривають. А поки підозрюваних, тобто ці банди слідство не встановило, вони, ці банди, молоко п’ють зранку та Моцарта слухають?

Але є й смішне. ЦПКУ ст. 149 п 1«Суд може постановити ухвалу про стягнення в доход Державного бюджету України з відповідної особи штрафу у сумі до від . 0,5 до п’яти розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб у випадках….». «До 0,5 прожиткового мінімуму чи від 0,5» нам поки що не скажуть. Бо самі ще, мабуть, не вирішили.

У статті 4 КАСУ пунктами 20, 21,22 вводиться прецедентне право поки що у скороченому вигляді, але й це – велике щастя для тих людей, хто бігав роками по судах, доводячи, що рішення органу місцевого самоврядування потрібно скасувати. Чому? Тому що на матеріалах типових адміністративних справ Верховний суд приймає зразкові рішення. І це унеможливлює таке знайоме усім «по закону тут отак, але якщо поміркувати, можливо ж і отак…». Логіка суддів ставала дивною, коли якийсь забудовник разом з місцевою радою намагались довести, що прямо на крутому схилі будувати багатоповерхівку – це користь для міста та мешканців.

За зловживання процесуальними правами вводиться новий захід примусу – штраф, представництво у суді виключно через адвоката у КАСУ та ЦПКУ, КПКУ і лише у ГПКУ ст. 57 п 3. «Юридична особа бере участь у справі через свого керівника або члена виконавчого органу, уповноваженого діяти від її імені відповідно до закону, статуту, положення (самопредставництво юридичної особи), або через представника». Криміналізується представництво в суді без повноважень ст. 400-1 ККУ. У який спосіб людина може прийти до суду та представляти чиїсь інтереси без повноважень, я собі не уявляю, але може нам колись стане відомо про такі випадки. Вважаю, що це буде «мертва стаття» ККУ. Такі теж є.

Дуже добре, що відтепер можливо замовити висновок експерта, якого не внесено до державного Реєстру атестованих судових експертів (ЗУ «Про судову експертизу» ст. 7). І це нормально, тому що експертизу мають проводити виключно згідно затверджених методик (ЗУ «Про судову експертизу» ст. 8). Висновок судового експерта, якого призначив суд, так і того, що виконав експертизу на замовлення учасника процесу, суд має право визнати неналежним доказом. А може визнати і належним.

Крім того, галас щодо експерта права (новела усіх Кодексів) – «особа, яка має науковий ступінь та є визнаним фахівцем у галузі права». Висновок такого експерта оцінюється судом так само, як і будь-які докази, і може бути визнаний неналежним доказом.

У ГПКУ, ЦПКУ та КАСУ з’являється спрощене провадження (було повне, наказне, окреме).

А зараз про сумне. В усіх Кодексах (ст. 10 п 6 ЦПКУ, ст. 7 КАСУ, ст.. 12 п 6 ГПКУ): «Якщо суд доходить висновку, що закон чи інший правовий акт суперечить Конституції України, суд не застосовує такий закон чи інший правовий акт, а застосовує норми Конституції України як норми прямої дії. У такому випадку суд після ухвалення рішення у справі звертається до Верховного Суду для вирішення питання стосовно внесення до Конституційного Суду України подання щодо конституційності закону чи іншого правового акта, вирішення питання про конституційність якого належить до юрисдикції Конституційного Суду України». Що це? Чому судам першої та апеляційної інстанцій передано повноваження Конституційного суду? Відповіді немає. Чомусь більше галасу про скорочення строків досудового розслідування, внаслідок чого страшні корупціонери не сядуть і так далі. А про те, що кожний суддя місцевого суду буде вирішувати на свій розсуд, чи відповідає закон Конституції – тиша. Дивні реалії сьогодення.

Отже, на моє переконання, новий закон скоріш гарний, аніж поганий. Спроба принести у наше життя трішечки цивілізації цим законодавчим актом, вважаю, реалізована десь на 85%, і це нормально. Дурниці виправлять. Несправедливість часу війни закінчиться, коли закінчиться війна. І все буде добре.

P.s.: Щодо публікації законопроекту №6232 на сайті ВРУ. Деякі депутати похвалялися, що надали усе у таблицях. Моя єдина ремарка до тих, хто робив ці таблиці до розділів 1,2,3: «Щоб Вам так працювалося, як нам це читалося». Поясню. Таблиця містить текст закону, який змінюють, редакцію першого та другого читання. У таблицях до розділів 1,2,3 законодавці не навели текстів законів (Кодексів), які змінюють, а навели лише тексти першого та другого читання. Отже, побачити у тих таблицях, що саме змінюють, неможливо. Щоб проаналізувати зміни, потрібно власноруч порівняти тексти ЦПКУ, ГПКУ, КАСУ та таблиці зі змінами.

Наталя Кашкевич, спеціально для видання Аргумент

Еще по теме:

  • Билеты пдд онлайн категории cd в гибдд Билеты ПДД CD 2018 Билеты ПДД категорий «CD» и подкатегорий «C1» «D1» для подготовки к экзамену в ГИБДД. Содержание билетов по Правилам Дорожного Движения полностью соответствует […]
  • Курсовая работа право частной собственности на землю Частная собственность на землю – история и современность Готовая авторская курсовая работа Данные о работе: 35 страниц, 36 сносок по тексту, выполнена в 2013 году. СОДЕРЖАНИЕ ГЛАВА 1. […]
  • Мировой суд 185 в подольске Судебный участок № 185 мирового судьи Подольского судебного района Московской области Контактная информация улицы: 40-летия Пионерии, 2-я Поселковая, 2-я Северовская, Белинского, Большая […]
  • Приказ об увольнении директора учредителя ооо образец Увольнение генерального директора по собственному желанию Увольнение генерального директора по собственному желанию — более сложная процедура по сравнению с расторжением трудовых отношений […]
  • Ук рф ст 228 ч1 прим Проверка следствия. Продлить арест станет сложнее. 12 октября 2017 года 28 сентября 2017 года 13 июля 2017 года 20 июня 2017 года 28 апреля 2017 года 23 апреля 2017 года 22 марта 2017 […]
  • Можно ли продать земельный участок отдельно от дома Как можно продать отдельно дом, если на земельный участок наложен арест? Здравствуйте, как можно продать отдельно дом, если на земельный участок наложен арест приставками? Ответы юристов […]